T-173-24
TEMAS-SUBTEMAS
Sentencia T-173/24
ACCION DE TUTELA
CONTRA PROVIDENCIAS JUDICIALES EN PROCESO DE RESTABLECIMIENTO DE DERECHOS DE
NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES-Procedencia por defecto fáctico ante la deficiente
valoración probatoria
(...) se omitió la
valoración de distintas pruebas que obran en el expediente del proceso judicial
de reglamentación de visitas que advierten riesgos graves y ciertos para la
integridad y los derechos fundamentales del niño al tener contacto con su
padre. Segundo, porque hizo un uso inadecuado de la facultad de decidir ultra y
extra petita en tanto la orden de provocar un acercamiento entre padre e hijo,
no solo puso en riesgo la seguridad del niño Felipe, sino que generó mayor
conflicto entre las partes. Y tercero, porque no se escuchó la opinión del niño
Felipe para tomar esa decisión.
ACCION DE TUTELA
CONTRA PROVIDENCIAS JUDICIALES EN PROCESO DE RESTABLECIMIENTO DE DERECHOS DE
NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES-Requisitos generales y especiales de procedibilidad
PROCESO DE CUSTODIA,
CUIDADO PERSONAL Y RÉGIMEN DE VISITAS-Prevalencia del interés superior de los
niños, niñas y adolescentes
DERECHO DE LOS
NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES A NO SER OBJETO DE NINGUNA FORMA DE VIOLENCIA-Especialmente de
violencia sexual
DERECHO DE LOS NIÑOS,
NIÑAS Y ADOLESCENTES A SER OIDOS Y A QUE SUS OPINIONES SEAN TENIDAS EN CUENTA-Reiteración de
jurisprudencia
DERECHO DE LOS
NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES A SER OIDOS Y A QUE SUS OPINIONES SEAN TENIDAS EN
CUENTA-En
función de la edad y del grado de madurez
INTERES SUPERIOR
DEL MENOR-Límites
a la presunción de inocencia en casos de abuso sexual de niños, niñas y
adolescentes
(...) la garantía
constitucional de la presunción de inocencia no implica el deber correlativo de
admitir las visitas a un menor por parte de quien ha sido acusado de abusarlo
sexualmente, menos aún, involucra que sólo se puedan suspender tales visitas en
el en (sic) que la acusación se compruebe ante un juez penal. Contrario a ello,
el examen que deben realizar las autoridades frente al régimen de visitas en
estos escenarios se encuentra supeditado a la preservación de la integridad y
bienestar del menor en la mayor medida posible, en tanto éste es el principio
que orienta la actuación del Estado en favor del interés superior de los niños,
niñas y adolescentes.
DERECHOS DEL NIÑO
Y DE LOS PADRES A TENER UNA FAMILIA Y NO SER SEPARADO DE ELLA Y UNIDAD FAMILIAR-Medidas que se
adopten en proceso de restablecimiento de derechos deben ser proporcionales y
razonables de acuerdo al interés superior del niño
JUEZ DE TUTELA-Facultad de
fallar extra y ultra petita
FISCALIA GENERAL
DE LA NACION-Facultad
para archivar actuaciones penales
(...) el archivo
de las diligencias solo es posible cuando no existan motivos o circunstancias
fácticas que permitan la caracterización de los hechos como delito. Al
respecto, es importante recordar que el archivo de las diligencias en materia
penal, por parte de la Fiscalía, no reviste el carácter de cosa juzgada.
DERECHO DE LAS
MUJERES A UNA VIDA LIBRE DE VIOLENCIA-Deber de reserva de la información
relacionada con la ubicación de las víctimas de violencia
REPÚBLICA
DE COLOMBIA
CORTE
CONSTITUCIONAL
-Sala
Sexta de Revisión-
SENTENCIA
T-173 de 2024
Referencia:
Expediente T-9.619.484
Asunto:
Revisión de la sentencia de tutela proferida dentro del proceso promovido por Amelia
en nombre propio, y en representación de su hijo Felipe, contra una
decisión judicial proferida por el Juez Primero de Familia del Circuito de
Santa Marta
Magistrado
sustanciador:
ANTONIO
JOSÉ LIZARAZO OCAMPO
Bogotá
D.C., diez (10) de mayo de dos mil veinticuatro (2024)
La Sala Sexta de Revisión, en ejercicio de sus
competencias constitucionales y legales, revisa el fallo de tutela proferido el
28 de junio de 2023 por la Sala Civil - Familia del Tribunal Superior del
Distrito Judicial de Santa Marta, dentro
del proceso de tutela de la referencia.
ACLARACIÓN
PREVIA
Como
quiera que en el presente caso se estudiará la situación de un menor de
edad, se advierte que, como medida de protección a su intimidad, es necesario
suprimir sus nombres y los de las otras personas que son mencionadas en
esta providencia, como también sus demás datos personales. En consecuencia,
para efectos de identificar a las personas, y para mejor comprensión de los
hechos que dieron lugar a la acción de tutela de la referencia, se utilizarán
nombres ficticios, incluyendo el de “Amelia” que fue el utilizado para
identificar a la accionante en el Auto de selección de 26 de septiembre de
2023.
I.
ANTECEDENTES
1. Hechos
relevantes
1.
Amelia y Rafael tuvieron
una relación sentimental producto de la cual nació Felipe, quien
actualmente tiene ocho años de edad[1].
La relación sentimental terminó por
desconfianza mutua y porque en octubre de 2017 él la “empujó”[2] durante una
discusión. Con ocasión de la separación, cada uno se fue a vivir con su
respectiva madre, ambos en la ciudad de Cúcuta.
Desde el 4 de junio de 2017, cuando el niño Felipe
cumplió dos años de edad, el señor Rafael
lo recogía los sábados en casa de la señora Amelia, y se lo llevaba para
la casa de la abuela donde permanecía todo el fin de semana[3].
1.1.
Primera medida de protección
2.
El
3 de mayo de 2018, la señora Amelia solicitó una medida de protección
contra el señor Rafael ante la Inspección Primera Urbana de Policía de
San José de Cúcuta, por maltrato físico y verbal, además de intimidaciones
realizadas mediante llamadas y mensajes. Afirmó que: “anoche (…) me dio un
cabezazo y me empujo (sic) me iba a golpear si no fuera porque mi mamá llegó”[4]. El Inspector
otorgó la medida de protección solicitada no sólo en favor de la solicitante,
sino también de su grupo familiar (hijo y madre), y la comunicó al cuadrante
del sector donde vivía. El 16 de mayo de 2018, el Inspector adelantó diligencia
de conciliación en la que tanto la señora Amelia como el señor Rafael,
se comprometieron a tener buena conducta.
1.2.
Proceso penal por acto sexual con menor de catorce
años
3.
El 16 de agosto de 2018, la señora Amelia
radicó denuncia contra el señor Rafael ante la Fiscalía General de la
Nación[5]
por el delito de acto sexual con menor de catorce años cometido presuntamente
contra el niño Felipe. En la entrevista que ella rindió ante la Fiscalía
17 Local CAIVAS de Cúcuta[6],
explicó que debido a que no había permitido que el niño fuera a la casa de la
abuela paterna porque posterior a las últimas visitas llegaba agresivo y de mal
humor, el señor Rafael llegó a su casa a visitar al niño Felipe,
y los dejó solos un momento mientras ella hacía la comida. Al regresar a la
habitación, dijo haber visto al niño boca abajo en la orilla de la cama sobre
sus rodillas, y al señor Rafael de pie “abriéndole la cola al niño
tocándosela”[7].
Cuando la señora Amelia lo recriminó, el señor Rafael explicó que
estaba revisando al niño porque le había visto la cola roja y quería saber qué
le había pasado.
4.
El 28 de octubre de 2022[8],
la Fiscalía 10 Local CAIVAS de Cúcuta archivó provisionalmente la indagación
por el delito de acto sexual con menor de catorce años, iniciada contra el
señor Rafael. Argumentó que hay atipicidad de la conducta “toda vez que
esta investigación solo cuenta con el dicho del denunciante mas no con el de la
víctima (…) el menor en su entrevista forense no manifestó ningún (…)
tocamiento”[9].
En la decisión también indicó: “(…) se advierte que la
presente decisión hace tránsito a cosa juzgada meramente formal, respecto del
delito sexual, por lo que si surgen nuevos elementos materiales probatorios y
aún no ha operado la extinción de la acción penal, la indagación se reiniciara
(sic) al tenor del art. 79 del C.P.P.) (…)”[10].
1.3.
Proceso penal por violación de
habitación ajena
5.
El 19 de agosto de 2018, el señor Rafael
fue capturado en flagrancia[11]
por el delito de violación de habitación ajena, cuando intentaba ingresar sin
autorización y por el techo a la residencia de la señora Amelia en
Cúcuta. Durante el interrogatorio, sostuvo que ingresó “sin permiso”[12]
con el único fin de ver a su hijo ya que ella le estaba “escondiendo el niño”[13].
1.4.
Audiencia de conciliación para regulación de
alimentos, custodia y visitas
6.
El 27 de agosto de 2018, el señor Rafael
solicitó audiencia de conciliación para la regulación de alimentos, custodia y
visitas ante la Defensoría de Familia del Centro Zonal Cúcuta 2[14].
En respuesta a la citación a dicha audiencia, la apoderada de la señora Amelia
informó que su representada había huido de Cúcuta junto con su núcleo familiar,
debido al peligro que el señor Rafael representa para ellos[15].
El 16 de enero de 2019 se realizó audiencia de conciliación la cual se declaró
fallida porque la señora Amelia no se hizo presente[16].
1.5.
Proceso judicial de reglamentación de visitas dentro
del cual se dictan las decisiones contra las que se presenta la solicitud de
tutela
7.
El 3 de septiembre de 2019, el señor Rafael
inició proceso de reglamentación de visitas ante el Juzgado Quinto
de Familia de Cúcuta en Oralidad[17].
En la demanda reclamó que tiene derecho a compartir tiempo con su hijo los
fines de semana por lo menos cada quince días[18].
También indicó que desconocía el paradero de la señora Amelia y de su
hijo.
8.
El 9 de marzo de 2020, la apoderada de la
señora Amelia se opuso a las pretensiones. Señaló que su representada
quiere proteger su vida y la de su hijo de cualquier agresión psicológica,
verbal y física por parte del señor Rafael[19].
Dentro de los anexos, adjuntó comunicación de 12 de septiembre de 2018,
remitida por la Comisaría de Familia Zona Sur de Santa Marta a la estación de
Policía “Los Pelicanos” para hacer efectiva la medida provisional de
protección[20]
otorgada en favor de la señora Amelia, en contra del señor Rafael,
por parte de la Comisaría.
9.
Mediante auto de 9 de septiembre de 2020[21],
el Juzgado Quinto de Familia de Cúcuta en Oralidad ordenó remitir el proceso
judicial a los despachos judiciales de familia de Santa Marta, por razón de la
competencia territorial, teniendo en cuenta que allí está residiendo el niño Felipe.
La información de la nueva residencia fue obtenida por el Juzgado al recibir
respuesta a un requerimiento que emitió, en auto de 11 de marzo de 2022[22],
donde le solicitó a la apoderada de la señora Amelia que aportara
información del domicilio exacto donde residía el niño Felipe,
certificado de estudios del colegio en el que estaba matriculado y
certificación de residencia del presidente de la junta de acción comunal. El
proceso, luego de su remisión, le correspondió al Juzgado Primero del Circuito
de Familia de Santa Marta que avocó conocimiento en auto de 21 de octubre de
2020[23].
10.
En
auto de 21 de octubre de 2020[24],
el Juzgado Primero del Circuito de Familia de Santa Marta ordenó al Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar (ICBF) realizar un estudio psicosocial para
determinar el nivel de riesgo o vulneración de los derechos del niño Felipe
y conocer sus deseos con relación al régimen de visitas propuesto en la
demanda. En informe de 6 de noviembre de 2020, el
ICBF concluyó que el niño tiene vulnerado su derecho a la integridad por el
presunto abuso del que fue víctima, y que la señora Amelia es apta para
asumir los cuidados de su hijo[25]
y es la garante de los derechos del niño[26].
El informe no incluye información sobre la opinión del niño relacionada con el
régimen de visitas propuesto en la demanda.
11.
En
auto de 19 de noviembre de 2020[27],
el Juzgado Primero del Circuito de Familia de Santa Marta ordenó al Instituto
Nacional de Medicina Legal y Ciencia Forenses (INMLCC) realizar una valoración
psiquiátrica al señor Rafael para evaluar el nivel de riesgo al que
estaría sometido el niño Felipe
en caso de permitirle a su padre pasar tiempo juntos. En el informe rendido el
10 de febrero de 2021 por los especialistas de Medicina Legal, (i) se leen las
manifestaciones del niño así: “no quiero visitar a mi papá”[28],
“no quiero ver a mi papá porque él es muy malo conmigo, me dice cosas malas, me
empuja, me agacha y me toca la cola, me dice que si le digo a mi mamá me pega
más duro”[29];
(ii) se advierte que el señor Rafael “no está apto para ejercer el rol
de padre, el cual pone en riesgo la seguridad sexual del menor”[30];
y (iii) se concluye que “No se recomienda
que el señor Rafael tenga un régimen de visitas o de custodia, hasta
tanto la fiscalía 17 seccional CAIVAS no tome una decisión de fondo la
culpabilidad o inocencia de [los] actos abusivos que recaen [en su contra]”[31].
12.
Con
base en las pruebas recaudadas en el proceso, el Juez Primero del Circuito de
Familia de Santa Marta profirió el 23 de febrero de 2021, la sentencia[32] contra la
cual se presenta la acción de tutela, así:
“PRIMERO. NEGAR las pretensiones en
cuanto al régimen de visitas solicitado por el Señor RAFAEL a favor de
su menor hijo FELIPE, en contra de AMELIA, tal como se expuso a
lo largo de esta audiencia.
SEGUNDO. De conformidad a las
facultades ultra y extra petita, a fin de evitar futuros pleitos y
lograr el arraigo y la integración del menor FELIPE con su padre, Señor RAFAEL,
se dispone que se realice por parte del INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR
FAMILIAR a través de su equipo interdisciplinario en las ciudades de Santa
Marta y Cúcuta respectivamente, el acercamiento y reconocimiento del mencionado
menor para con su señor padre, RAFAEL.
Logrado esto, las partes podrán a
través de un proceso judicial o por mutuo acuerdo establecer el régimen de
visitas acorde con los resultados de la valoración que se realice en los
seguimientos por parte del INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR FAMILIAR a los
Señores RAFAEL, AMELIA y el menor FELIPE.
Para lo anterior, la Señora AMELIA
deberá facilitar en garantía de los derechos de su menor hijo, el acceso y la
comunicación conforme lo indique el INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR FAMILIAR,
en el seguimiento que debe empezar a partir de marzo del 2021. Así mismo, el
INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR FAMILIAR deberá reportar a este despacho,
cada dos (2) meses el estado de la diligencia en la cual se establezca el
alcance y cuál ha sido el desarrollo de la integración entre el Señor RAFAEL
y el menor FELIPE. OFÍCIESE al INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR
FAMILIAR de Santa Marta y Cúcuta para lo pertinente. Envíese copia de esta
decisión y del expediente digital para lo respectivo.
TERCERO. SE FIJA como cuota de
alimentos a favor del menor FELIPE y a cargo del Señor RAFAEL la
cuantía del 50% del salario mínimo legal vigente, los cuales serán consignados
en la cuenta de depósitos judiciales No. 470012033001 en el Banco Agrario de
Colombia, a órdenes de esta agencia judicial y a favor de la Señora AMELIA,
identificada con cédula de ciudadanía No. 1010111111, dentro de los
primeros cinco (5) días de cada mes a partir del mes de febrero de 2021.
La cuota aquí fijada, aumentará de
acuerdo al incremento del salario mínimo legal vigente, a partir de Enero del
2022 y presta mérito ejecutivo en caso de incumplimiento por parte del Señor RAFAEL.
CUARTO. Sin condena en costas.
QUINTO. La presente providencia se
notifica por estrado y contra ella no procede recurso alguno por ser trámite de
única instancia”[33]
(subrayado fuera de texto).
13.
El 21 de abril de 2021, en cumplimiento de
orden judicial, el ICBF sostuvo una primera conversación telefónica con la
señora Amelia en la que ella se opuso a la propuesta de acercamiento e
informó sobre la presunta comisión del delito de abuso sexual del que habría
sido víctima su hijo por parte del padre[34].
14.
En auto de 28 de abril de 2021[35],
el Juzgado
Primero del Circuito de Familia de Santa Marta inició incidente para imposición
de sanción de multa por desacato contra la señora Amelia, por incumplir
la orden de “acercamiento y reconocimiento” del niño Felipe con su
padre. La apertura del incidente surgió de información del ICBF donde se
indicaba que la señora Amelia no aprobaba el acercamiento de su hijo con
el padre por el presunto abuso sexual del que había sido víctima el niño[36]. El
apoderado de la señora Amelia rindió descargos[37] señalando
que ella ha estado dispuesta a cumplir la sentencia pero que la funcionaria
encargada del ICBF exigió que el acercamiento se hiciera mediante videollamada
y sin ninguna preparación previa, y no como lo interpretaban la señora Amelia
y su apoderada, que debía ser de manera gradual y con preparación previa para
el niño. En la misma fecha, la señora Amelia promovió un proceso
administrativo de restablecimiento de derechos ante el ICBF en favor de su
hijo.
15.
En auto de 6 de octubre de 2021[38],
el
Juzgado Primero del Circuito de Familia de Santa Marta archivó el incidente de
imposición de sanción de multa por desacato. No obstante lo anterior, prohibió
a la señora Amelia y a su apoderada interpretar de manera equivocada la
sentencia, ya que es suficientemente clara en señalar que se debe permitir “la
integración” del niño y su padre.
16.
En auto de 6 de marzo de 2023[39],
el
Juzgado Primero del Circuito de Familia de Santa Marta requirió a la señora Amelia
a “CUMPLIR las órdenes proferidas en la
sentencia del 23 de febrero de 2021, en cuanto a prestar toda la colaboración
al ICBF para lograr un acercamiento entre el niño FELIPE y su padre, so
pena de que esta autoridad judicial ejerza en su contra los poderes correccionales
(…) previo trámite incidental”, en un término perentorio de cinco días.
1.6.
Proceso administrativo de restablecimiento de derechos
17.
El 28 de abril de 2021, la Defensora de
Familia CAIVAS del Centro Zonal de Santa Marta I del ICBF inició proceso de
restablecimiento de derechos[40]
y dos días después la psicóloga del centro zonal asignado rindió informe en el
que indicó que el niño “siente odio contra su padre, por presunto abuso sexual
por parte del progenitor, refería que quiere matar a su papá con un cuchillo y
matarse a él mismo después de recordar hechos en entrevista con psicólogo
forense el niño refiere que se quería cambiarse de ropa para ir a hablar con
Dios y tirarse del segundo piso”[41].
El 26 de abril siguiente, la Defensora de Familia asignó de manera provisional
la custodia y cuidado personal del niño Felipe a su mamá[42].
18.
En los informes rendidos el 22 de octubre
y 15 de diciembre de 2021, y el 22 de enero de 2022, dentro del proceso de
restablecimiento de derechos, se indicó como diagnóstico presuntivo “que el
niño fue presunta víctima de acoso sexual infantil (…) hallazgo inicial, con
respuestas posteriores al evento por parte del niño como irritabilidad, llanto
fácil, flashbacks constantes, temor a permanente o salir solo, conductas agresivas
y evitativas y activación emocional y conductual”[43].
Adicionalmente, el psicólogo del ICBF que atendió al niño Felipe
evidenció “afectación y desestabilidad en la salud del niño al evocar recuerdos
sobre el presunto abuso sexual generado por su progenitor (…) motivo por el
cual, no se incluyó al señor Rafael en el proceso de atención
psicológica del niño”[44].
19.
El 22 de julio de 2022[45],
la Defensora de Familia CAIVAS del Centro Zonal de Santa Marta 1 cerró el
proceso administrativo de restablecimiento de derechos porque la situación de
amenaza y vulneración de los derechos del niño Felipe se entiende
superada al encargar de su cuidado a la señora Amelia.
20.
El 30 de marzo de 2023[46],
la señora Amelia solicitó al ICBF copias del expediente del proceso
administrativo de restablecimiento de derechos iniciado por esa entidad el 21
de abril de 2021. Al día siguiente[47],
la Defensora de Familia que tuvo el caso dio respuesta a la petición informando
que se solicitó en préstamo el expediente porque se encuentra en el archivo del
ICBF.
1.7.
Otras medidas de protección
21.
El 26 de abril de 2023[48],
la Inspectora de Policía Sur – Casa de Justicia de Santa Marta emitió medida de
protección a favor de la señora Amelia, y en contra del señor Rafael.
Lo anterior, en respuesta a la solicitud de protección elevada por la señora Amelia
debido a las constantes persecuciones de las que ha sido víctima, llamadas y
extorsiones. Las atribuye al hecho de que el Juez Primero
del Circuito de Familia de Santa Marta (sic) haya hecho pública su dirección de
residencia dentro del proceso judicial de reglamentación de visitas para que se
surtiera la notificación de la demanda[49].
2. Solicitud
de protección constitucional
22.
El 16 de junio 2023[50],
Amelia, en nombre propio y de su hijo Felipe[51],
solicitó la tutela de sus derechos fundamentales al debido proceso, a la
defensa, a la contradicción, a la petición y al interés superior de los niños.
Dicha vulneración la atribuye, por un lado, al Juez Primero de Familia del
Circuito de Santa Marta por dos razones: la primera, porque en sentencia
proferida el 23 de febrero de 2021 dentro del proceso judicial de
reglamentación de visitas, ordenó el acercamiento entre el niño Felipe y
su padre en contra de la opinión del niño y a pesar de existir prueba del
riesgo al que lo sometía, incurriendo con ello en defecto fáctico; la segunda,
porque no obstante tener la información sobre las solicitudes de medida de
protección interpuestas contra el señor Rafael por las amenazas e
intimidación realizadas contra la señora Amelia y su familia, el Juez
habría facilitado el acceso a la información sobre el lugar de su residencia
permitiendo conocer su ubicación y exponiéndolos a mayor riesgo. Por otro lado,
al ICBF en tanto no dio respuesta a la petición realizada el 30 de marzo de
2023 por la señora Amelia de entregar copia del expediente del proceso
administrativo de restablecimiento de derechos identificado con el radicado
Nro. 22222222.
23.
Considera
que la orden de promover el acercamiento entre padre e hijo contenida no solo
en la sentencia sino en los incidentes de desacato que se iniciaron por su
“incumplimiento”, desconoce de manera terca, peligrosa y presuntamente
corrupta, el acervo probatorio. Por tanto, solicitó
ordenar al Juzgado Primero del Circuito de Familia de Santa
Marta: (i) abstenerse de emitir
autos que ordenen el acercamiento entre el niño Felipe y su padre hasta
que el ICBF cierre el proceso de restablecimiento de derechos y se reciban las
valoraciones psicológicas que ha hecho la entidad; (ii) abstenerse de tener una
posición hostil, temeraria y dominante en contra de ella pues con “abuso de
poder y posición dominante”[52],
ha ordenado apertura de incidente de desacato al estar preocupado por los derechos
del padre pero no del niño; y (iii) certificar el arraigo que tiene el señor Rafael.
Asimismo, solicitó informar al señor Rafael que se abstenga de rondar la
casa y espacios que frecuentan la señora Amelia y el niño Felipe,
hasta que la Fiscalía 17 CAIVAS de Cúcuta se pronuncie sobre el proceso penal
en contra del señor Rafael. Finalmente, solicitó ordenar al ICBF que le
entregue copia del expediente administrativo del procedimiento de
restablecimiento de derechos del niño Felipe.
3. Trámite
procesal de instancia
24.
La solicitud de tutela fue repartida a la
Sala Civil - Familia del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Santa Marta
que, mediante auto de 14 de junio de 2023[53],
la admitió y le dio traslado al Juzgado Primero del Circuito de
Familia de Santa Marta. En esa providencia
también se ordenó la vinculación procesal del señor Rafael, la señora Cristina,
el INMLCC,
el ICBF, la Defensora de Familia CAIVAS del Centro Zonal de Santa Marta 1, la
Comisaría de Familia del Barrio Panamericano (Cúcuta), la UARIV, el Juzgado
Quinto de Familia de Cúcuta en Oralidad, la Casa de Justicia de Santa Marta, la
Policía Metropolitana de Santa Marta, la Fiscalía Local 17 CAIVAS Cúcuta, el psicólogo
Oscar Javier Vargas, la trabajadora
social Arleth María Montiel, y la psicóloga Ledys Barreto.
4. Oposiciones
e intervenciones en instancia
25.
El Juez Primero de Familia
del Circuito de Santa Marta [54]indicó,
entre otras, que: (i) en el informe del investigador de campo que obra en el
proceso penal ante Fiscalía 17 Local de CAIVAS de Cúcuta, se indicó que el niño
Felipe no hizo manifestaciones relacionadas con abuso sexual; (ii) en la
sentencia que se reprocha, proferida en el proceso judicial de reglamentación
de visitas, se ordenó que la señora Amelia facilitara el acercamiento
entre el niño y su padre con el fin de garantizar los derechos del niño a no
ser separado de su familia; (iii) no ha recibido dádivas como lo ha señalado de
manera temeraria la accionante; y (vi) la tutela no es otra instancia judicial
para el proceso judicial de reglamentación de visitas.
26.
La Fiscalía 10 Local CAIVAS Cúcuta informó[55]
que la noticia criminal por acto sexual con menor de catorce años donde la
presunta víctima es el niño Felipe, fue archivada el 28 de octubre de
2022 de manera provisional por atipicidad de la conducta después
de la recolección de elementos materiales probatorios. También, que el
expediente fue reasignado a esa dependencia el 28 de octubre de 2022, ya que
antes estaba siendo adelantado por la Fiscalía 17 Local CAIVAS Cúcuta. En todo
caso, señaló que, si surgen nuevos elementos probatorios, se reanudará la
indagación mientras no se haya extinguido la acción penal.
27.
El Centro Zonal de Santa Marta 1 del ICBF[56]
relacionó las actuaciones adelantadas en cumplimiento de la ordena contenida en
la sentencia proferida por el Juez Primero de Familia del Circuito de Santa
Marta el 23 de febrero de 2021. Indicó que hicieron visita domiciliaria a la
señora Amelia para promover el acercamiento entre el niño y su padre.
Durante la visita, la señora Amelia se indispuso por lo que tuvieron que
posponerla para el 6 de junio de 2023, cuando, en la sede del Centro Zonal de
Santa Marta 1, se le informó el objetivo de la actuación. La señora Amelia
se negó rotundamente a los encuentros ordenados por el Juez e informó sobre los
presuntos actos sexuales abusivos cometidos por el señor Rafael en
contra de su hijo. Al efecto, aportó copia de la denuncia penal. En la
contestación a la solicitud de tutela, el ICBF adjuntó: (i) respuesta de 18 de
mayo de 2021[57],
dirigida a la señora Amelia, donde la profesional con funciones de
Coordinadora del Centro Zonal Santa Marta 1 indica que durante el proceso de
atención psicológica al niño Felipe se evidenció afectación y
desestabilidad en la salud mental del niño al evocar recuerdos sobre el
presunto abuso sexual cometido por su padre, razón por la cual en el proceso de
atención psicológica no se incluyó al señor Rafael; (ii) formato de valoración
psicológica del ICBF, de 23 de abril de 2021, donde se indica que “[Felipe]
siente odio contra su padre, por presunto abuso sexual del progenitor, refería
que quiere matar a su padre con un cuchillo y matarse a él mismo, después de
recordar hechos en entrevista forense el niño refiere que se quería cambiarse
(sic) de ropa para ir a hablar con Dios y tirarse del segundo piso”[58]; (ii) auto
de apertura de PARD y acta de asignación provisional de custodia y cuidados
personales, ambas de 26 de abril de 2021; (ii) informe de seguimiento
psicológico al niño Felipe con fecha 16 de junio de 2022; (iii) formato
de informe de superación de situaciones que generan ingreso a proceso
administrativo de restablecimiento de derechos (PADR), de 30 de junio de 2022;
(iv) respuesta fechada el 26 de julio de 2022[59],
en la que la Defensora de Familia CAIVAS del Centro Zonal Santa Marta 1 le
responde una petición a la señora Amelia indicando que no puede expedir
copias del expediente administrativo porque es información reservada; y, (v)
respuesta de la Coordinadora del Centro Zonal I de Santa Marta del ICBF al
Juzgado Primero de Familia del Circuito de Santa Marta, fechada 7 de junio de
2023, de acuerdo con la cual la señora Amelia se niega rotundamente al
acercamiento porque hay denuncia penal por acto sexual con menor de catorce
años en contra del padre del niño Felipe.
28.
El
INMLCC se opuso a cualquier decisión en contra de esa entidad[60],
ya que de los hechos de la solicitud de amparo no se desprende que haya violado
derechos fundamentales. También, remitió copia del informe pericial rendido en
el proceso de reglamentación de visitas, con radicado UBSTM-DSMGD-00280-2021 de
10 de febrero de 2021.
29.
La UARIV[61]
indicó que ninguna acción u omisión de la entidad vulneró los derechos
fundamentales de la accionante, ni de su hijo, razón por la cual solicitó su
desvinculación del proceso.
30.
El Grupo Jurídico de la Dirección Regional
de Norte de Santander del ICBF[62]
argumentó que no cumple los requisitos de legitimación por pasiva para ser
vinculado al proceso de tutela, y relacionó las actuaciones que ante la
Regional de Norte de Santander del ICBF se desarrollaron con relación al niño Felipe.
31.
La Oficina jurídica de la Caja Honor (Caja
Promotora de Vivienda Militar y de Policía)[63]
solicitó su desvinculación del proceso por falta de legitimación en la parte
pasiva.
32.
La señora Cristina, madre de Amelia
y abuela de Felipe, informó que fue secuestrada en 2017 y debió
desplazarse forzosamente, desde Cúcuta hacia Santa Marta, porque el señor Rafael
le informó a una miembro del ELN, “alias Chayita”, que ella había robado a ese
grupo armado ilegal. Aseguró que la estrategia del señor Rafael, para
poder acceder a su ubicación, fue demandar a su hija para la regulación de
visitas de su nieto. Después de que él pudo acceder a su información personal,
los extorsionistas la han llamado, le han enviado mensajes de texto y la han
perseguido. Al efecto, adjuntó fotografías de acercamientos a su vivienda en
Santa Marta por parte de personas extrañas en horas de la noche, y por el señor
Rafael. También, una fotografía fechada 25 de abril de 2023, en la que
aparece el señor Rafael cerca al colegio del niño Felipe, y
también miembros de la Policía Nacional, después de que fueran llamados por la
madre y abuela del niño.
33.
La procuradora
25 judicial II para la defensa de los derechos de la infancia, la adolescencia,
la familia y las mujeres de Santa Marta, el 22 de junio de 2022, solicitó[64] que se
atiendan en el proceso las valoraciones psicológicas que le han practicado al
niño Felipe, las cuales evidencian una afectación en su salud mental al
recordar el presunto abuso sexual generado por su progenitor. Lo anterior, para
que se proteja el interés superior del niño en los términos del artículo 44
constitucional.
34.
El señor Rafael no se pronunció en
el proceso de tutela, a pesar de que fue notificado[65].
5. Decisión
judicial objeto de revisión
35.
Mediante
la sentencia de 28 de junio de 2023[66]
que en esta ocasión se revisa, la Sala Civil - Familia del Tribunal Superior
del Distrito Judicial de Santa Marta en decisión de única instancia, solo
amparó el derecho de petición al encontrar que había sido vulnerado por el ICBF
por haberse abstenido de entregar copia del expediente administrativo
solicitado, así:
“PRIMERO: DENEGAR el
amparo pedido al interior de la Acción de Tutela impetrada por AMELIA,
en representación de su menor hijo, contra el JUZGADO PRIMERO DE FAMILIA DE
SANTA MARTA, de acuerdo a lo explicado en la parte considerativa de este
proveído.
SEGUNDO: CONCEDER el
amparo al derecho fundamental de petición y, en consecuencia, ORDENAR al
INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR FAMILIAR REGIONAL MAGDALENA que, dentro del
término de 48 horas siguientes, contadas a partir de la notificación
respectiva, proceda emitir respuesta frente a la petición de la
señora AMELIA sobre la copia del expediente Historia de Atención No. 1011101111
y Radicado SIM No. 22222222.
TERCERO: NOTIFICAR
esta determinación (…)”[67].
36.
Para negar la protección de los derechos
que se alegaron en la solicitud de tutela contra el Juzgado Primero de Familia
del Circuito de Santa Marta, el Tribunal indicó que, al momento
de ordenarse el acercamiento entre el señor Rafael y su hijo, no existía
decisión de fondo en la indagación penal adelantada por el delito de acto
sexual con menor de catorce años que, en todo caso, fue archivada
provisionalmente por la Fiscalía 10 Local CAVIAS Cúcuta. En consecuencia, lo
decidido en la sentencia reprochada no fue arbitrario ni tiene defecto alguno
ya que pretende un acercamiento entre el padre y el hijo con vigilancia del
ICBF, y no existe decisión penal de fondo que impida la recuperación de la
relación entre ellos[68].
37.
La decisión de primera instancia no fue
impugnada.
6. Cumplimiento
de la sentencia de tutela de instancia
38.
El
ICBF, el 5 de julio de 2023[69],
dio cumplimiento a la orden contenida en la sentencia proferida por la Sala
Civil - Familia del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Santa Marta, con
el envío a la señora Amelia de la copia del expediente del proceso
administrativo de restablecimiento de derechos del niño Felipe.
7. Selección
y reparto del expediente
39.
Según consta en Auto de 26 de septiembre
de 2023, la Sala de Selección de Tutelas Nro. 9 seleccionó el caso de la
referencia y lo repartió a la Sala Sexta de Revisión para su sustanciación.
8. Pruebas
practicadas en sede de revisión de tutela
40.
Mediante auto 2761 de 3 de noviembre 2023,
el magistrado sustanciador ordenó la práctica de pruebas e informó a las partes
que, una vez recibidas, se pondrían a su disposición. A su vez, ordenó al
Juzgado Primero de Familia del Circuito de Santa Marta y al ICBF que, como
medida provisional, suspendan el cumplimiento y ejecución de las órdenes
contenidas en la sentencia proferida dentro del proceso judicial de
reglamentación de visitas que hoy se reprocha, consistentes en el “acercamiento
y reconocimiento” entre el niño Felipe y su padre hasta que esta Sala
profiera una decisión en el expediente de tutela.
41.
El 30 de noviembre de 2023, la Secretaría
General de la Corte Constitucional allegó al despacho del magistrado
sustanciador el informe de ejecución del mencionado auto.
8.1.
Información aportada por la
Inspección de Policía Sur – Casa de Justicia de Santa Marta
42.
En mensaje de 23 de noviembre de 2023[70],
el Inspector de Policía Sur – Casa de Justicia de Santa Marta allegó copia de
las medidas de protección otorgadas a favor de la señora Amelia en
virtud del artículo 133 de la Ley 906 de 2004 y la Ley 1448 de 2011, el 6 de
junio de 2022 y el 26 de abril y 22 de noviembre de 2023, para enfrentar
cualquier riesgo o amenaza que provenga del señor Rafael.
8.2.
Prueba practicada por el Centro Zonal
Santa Marta 1 del ICBF - entrevista al niño Felipe por el equipo
psicosocial de la entidad
43.
Entre las pruebas ordenadas en el auto
2761 de 3 de noviembre de 2023 estaba la realización de una entrevista por
parte de un equipo psicosocial del ICBF, para indagar sobre la opinión del niño
Felipe[71]
sobre (i) su padre; (ii) la posibilidad de tener con él una relación familiar
actual o futura; y (iii) las condiciones familiares actuales con su madre y su
abuela.
44.
El informe fue remitido el 21 de noviembre
de 2023[72],
por el equipo psicosocial conformado por una defensora de familia, una
psicóloga y una trabajadora social. En relación con la opinión que el niño
tiene de su padre, se lee: “Mi papá es malo, me regañaba, me pegaba y me
maltrataba y me hacía sufrir mucho -agacha la cabeza- y también me hacía abuso
sexual- y también era tacaño porque le pedía cosas y no me daba además creo que
es ladrón”[73].
En relación sobre la posibilidad de tener una relación cercana con su padre,
sostiene: “No, cero, no quiero volver a ver nunca a mi papá, no quiero jamás,
jamás volver a encontrarme con él”[74].
Lo anterior, ni en la actualidad ni en el futuro, pues: “él es malo, uno con
malos no se encuentra nunca, yo no quiero volverlo a ver o hablarle”[75].
Por último, al ser interrogado sobre la vida con su madre y su abuela,
contestó: “Es muy buena [su vida con ellas] mi abue me quiere mucho es
cariñosa, amorosa siempre me da la razón y prepara muy buena comida – sonríe y
se pasa la mano por el área abdominal realiza un gesto de satisfacción. Mi mamá
nunca me regaña ella siempre habla conmigo me da consejos y pone unas reglas
muy simples que son 1. Hacer las tareas, 2. Ir al colegio y 3. Ver youtube
solamente los fines de semana. A mí me gusta vivir con ellas me siento muy
feliz al lado de mi mamá y mi abuelita, ellas me cuidan mucho”[76].
8.3.
Información aportada por Defensoría
de Familia del Centro Zonal Santa Marta 1 ICBF
45.
En comunicación de 21 de noviembre de 2023[77],
la
defensora de familia del Centro Zonal Santa Marta 1 del ICBF informó que luego
de que se emitiera la orden de “acercamiento y reconocimiento” contenida en la
sentencia proferida el 23 de febrero de 2021 por el Juzgado Primero de Familia
del Circuito de Santa Marta, se ordenó medida provisional de restablecimiento de
derechos en favor del niño Felipe contenida en auto de 4 de mayo de
2021, y su ubicación en el programa de apoyo especializado de la Fundación
Rehabilitación Integral. La Fundación, a través de la psicóloga responsable del
asunto, concluyó que el niño se reconoce como víctima de violencia
intrafamiliar y sexual por parte su progenitor, razón por la cual no acepta la
figura paterna o cualquiera que quiera ejercer ese rol. Concluyó que “Tener
contacto con el progenitor en las actuales circunstancias, es lesivo para los
potenciales de desarrollo del niño”[78].
Sostuvo que esa información se remitió al Juez Primero de Familia del Circuito
de Santa Marta, con sus anexos, mediante oficio de 19 de agosto de 2022.
46.
Además, el 22 de noviembre de 2023[79],
la Defensora de Familia del Centro Zonal Santa Marta 1 ICBF remitió a la Corte
copia del expediente del proceso de restablecimiento de los derechos del niño Felipe.
8.4.
Información
aportada por la Fiscalía 10 Local CAIVAS Cúcuta
47.
El 22 de noviembre de 2023, la Fiscal 10
Local CAIVAS Cúcuta[80]
envió copia de la indagación previa que se adelantó contra el señor Rafael
por la presunta comisión del delito de acto sexual con menor de catorce años
contra su hijo.
8.5.
Información aportada por la Fiscalía
19 Local Querellables de Cúcuta
48.
El 30 de noviembre de 2023[81], la
Fiscalía 19 Local Querellables de Cúcuta remitió copia de la indagación previa
que se adelantó contra el señor Rafael por la presunta comisión del
delito de violación de habitación ajena.
8.6.
Información aportada por la Sala Civil
– Familia del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Santa Marta
49.
El 27 de noviembre de 2023[82], el
citador de la Sala Civil – Familia del Tribunal
Superior del Distrito Judicial de Santa Marta compartió vínculo para consulta
íntegra del expediente de tutela que está siendo objeto de revisión.
8.7.
Información remitida por el Juzgado
Primero de Familia del Circuito de Santa Marta
50.
La Secretaría del Juzgado Primero de
Familia del Circuito de Santa Marta remitió mensaje, el 9 de noviembre de 2023,
en el que informó que el Juez ordenó en auto de la misma fecha[83]
obedecer y cumplir la orden emitida por la Corte Constitucional en auto 2761 de
3 de noviembre de 2023 de suspender, como medida
provisional, el cumplimiento y ejecución de la orden contenida en la sentencia
proferida dentro del proceso judicial de reglamentación de visitas que hoy se
reprocha, consistente en promover el “acercamiento y reconocimiento” entre el
niño Felipe y su padre hasta que esta Sala profiera una decisión en el
expediente de tutela.
8.8.
Información remitida por Amelia
51.
El 15 de noviembre de 2023, la accionante
envió copia de la media de protección que le otorgó el
Inspector de Policía Sur – Casa de Justicia de Santa Marta el 22 de abril de
2022 para enfrentar cualquier riesgo o amenaza que provenga del señor Rafael.
8.9.
Pronunciamiento de la tutelante sobre
las pruebas practicadas
52.
El 29 de noviembre de 2023, la señora Amelia
se pronunció sobre las pruebas aportadas al expediente. Manifestó que (i) debe
respetarse la voluntad del niño Felipe de no volver a ver a su papá;
(ii) tiene temor de que una decisión judicial en contra de su hijo genere una
retaliación del padre; (iii) el señor Rafael le escribe mensajes
solicitando verse con ella, “renunciando al niño”, pero que ella siente temor
de un encuentro personal por su carácter y agresividad; (iv) si la Corte decide
en contra de las pretensiones, solicita que se asigne una persona para que le
explique la decisión al niño Felipe; (v) el 4 de julio de 2023, en
correo electrónico enviado a la Fiscalía 10 Local CAIVAS Cúcuta, solicitó la
reactivación de la indagación penal contra el señor Rafael por acto
sexual con menor de catorce años, teniendo en cuenta los informes psicológicos
que le hicieron al niño en el ICBF y en el INMLCC; y (vi) lo único que desea es
proteger a su hijo.
II.
CONSIDERACIONES
1. Competencia
53.
La Sala Sexta de Revisión, con fundamento
en los artículos 86, inciso segundo, y 241, numeral 9º, de la Constitución
Política, y 31 a 36 del Decreto Ley 2591 de 1991, es competente para revisar la
decisión judicial proferida dentro del proceso de tutela de la referencia.
2. Problema
jurídico y estructura de la decisión
54.
El 16 de junio 2023[84],
Amelia, en nombre propio y de su hijo Felipe[85],
solicitó la tutela de sus derechos fundamentales al debido proceso, a la
defensa, a la contradicción, a la petición y al interés superior de los niños.
Dicha vulneración la atribuye, por un lado, al Juez Primero de Familia del
Circuito de Santa Marta por dos razones: la primera, porque en sentencia proferida
el 23 de febrero de 2021 dentro del proceso judicial de reglamentación de
visitas, ordenó el acercamiento entre el niño Felipe y su padre en
contra de la opinión del niño y a pesar de existir prueba del riesgo al que lo
sometía, incurriendo con ello en defecto fáctico; la segunda, porque no
obstante tener la información sobre las solicitudes de medida de protección
interpuestas contra el señor Rafael por las amenazas e intimidación
realizadas contra la señora Amelia y su familia, el Juez habría facilitado
el acceso a la información sobre el lugar de su residencia permitiendo conocer
su ubicación y exponiéndolos a mayor riesgo. Por otro lado, al ICBF en tanto no
dio respuesta a la petición realizada el 30 de marzo de 2023 por la señora Amelia
de entregar copia del expediente del proceso administrativo de restablecimiento
de derechos identificado con el radicado Nro. 22222222.
55.
La Sala Civil – Familia del Tribunal
Superior del Distrito Judicial de Santa Marta, por un lado, negó el amparo
solicitado contra el Juzgado Primero de Familia del Circuito de Santa Marta y,
por otro lado, concedió la protección al derecho fundamental de petición que
fue vulnerado por el ICBF al no entregar copia del expediente administrativo
del procedimiento de restablecimiento de derechos del niño Felipe.
56.
En consecuencia, corresponde
a la Sala revisar si la sentencia de tutela proferida por la Sala Civil –
Familia del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Santa Marta el 28 de
junio de 2023 debe ser confirmada por estar ajustada a derecho o revocada por
carecer de fundamento en los términos de los artículos 31 a 36 del Decreto Ley
2591 de 1991. Para tales efectos, en el evento en que se decida revocar la
decisión de instancia, la Sala determinará (i) si el Juzgado Primero de Familia
del Circuito de Santa Marta y el ICBF vulneraron los derechos fundamentales de
la señora Amelia y de su hijo Felipe; (ii) si el Juzgado Primero
de Familia del Circuito de Santa Marta desconoció el carácter reservado de la
información de residencia de la accionante; y (iii) si la Fiscalía General de
la Nación, con base en el archivo provisional de la investigación, que esa
entidad condicionó a la llegada de nuevos elementos al expediente, debe
continuar la investigación penal tomando en
consideración los hechos y documentación que constan y forman parte de los
expedientes remitidos al proceso de tutela y los demás que estime necesarios
incorporar a la indagación.
57.
La Sala, con tal propósito, (3) reiterará
la jurisprudencia sobre la procedencia excepcional de la tutela contra
decisiones judiciales y demostrará que los requisitos se cumplen en el caso
concreto. Adicionalmente, (4) expondrá las razones por las que la sentencia de que
se revisa debe ser revocada parcialmente.
3.
Procedencia excepcional de la tutela contra decisiones judiciales.
Reiteración jurisprudencial[86]
58.
De acuerdo con el artículo 86 de la
Constitución, toda persona puede reclamar ante los jueces, mediante la acción
de tutela, la protección inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales
vulnerados o amenazados por la acción o la omisión de cualquier autoridad
pública o, en los casos que establezca la ley, de los particulares[87],
cuando el afectado no disponga de otro medio de defensa judicial, salvo que
aquella se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio
irremediable.
59.
Como se dijo, este mecanismo de protección
procede contra cualquier autoridad que con sus actuaciones u omisiones vulnere
o amenace derechos constitucionales fundamentales, incluidas, por supuesto, las
autoridades judiciales, en cuanto autoridades de la República, las cuales, sin
excepción, están instituidas para proteger a todas las personas residentes en
Colombia, en su vida, honra, bienes, creencias y demás derechos y libertades,
como lo dispone el artículo 2 de la Constitución.
60.
Bajo
tales supuestos constitucionales y los artículos 6 del Decreto Ley 2591 de
1991, 2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Políticos y 25 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos[88],
la Corte Constitucional ha admitido la procedencia excepcional de la acción de
tutela contra providencias judiciales[89],
dada la naturaleza judicial de las citadas autoridades[90]
puesto
que, en tales casos, “la adecuada protección de los
principios y valores constitucionales implica un ejercicio de ponderación entre
la eficacia de la mencionada acción –presupuesto del Estado Social y
Democrático de Derecho, y la vigencia de la autonomía e independencia judicial,
el principio de cosa juzgada y la seguridad jurídica”[91].
Por lo anterior, ha señalado que:
“la acción de tutela contra
sentencias judiciales es un instrumento excepcional, dirigido a enfrentar
aquellas situaciones en que la decisión del juez incurre en graves falencias,
de relevancia constitucional, las cuales tornan la decisión incompatible con la
Constitución. En este sentido, la acción de tutela contra decisión
judicial es concebida como un ‘juicio de validez’ y no como un ‘juicio de
corrección’ del fallo cuestionado, lo que se opone a que se use indebidamente como
una nueva instancia para la discusión de los asuntos de índole probatoria o de
interpretación del derecho legislado, que dieron origen a la controversia”[92].
61.
La excepcionalidad de la tutela contra
providencias judiciales ha llevado a la Corte, a partir de la Sentencia C-590
de 2005, a exigir el cumplimiento de un conjunto de requisitos generales y
específicos de procedencia, que podrían sintetizarse en los siguientes
términos:
3.1.
De los requisitos generales[93]
62.
(i) Legitimación. De lo dispuesto en los artículos 86 de la
Constitución y 10 del Decreto 2591 de 1991, la jurisprudencia constitucional ha
interpretado que la titularidad del derecho fundamental presuntamente afectado,
amenazado o vulnerado, determina el interés directo del tutelante en su
protección y, por tanto, la legitimación por activa en el proceso de tutela[94]. Esta
exigencia “busca garantizar que la persona que acude a la acción de tutela
tenga un interés directo y particular respecto de la solicitud de amparo que eleva
ante el juez constitucional, de manera que pueda establecerse sin dificultad,
que lo reclamado es la protección de un derecho fundamental del propio
demandante y no de otro”[95].
63.
(ii) Inmediatez. Esta exigencia implica acreditar que,
atendiendo a la vulneración alegada y a las circunstancias del accionante, la
tutela se interpuso en un término razonable a partir del hecho que originó la
vulneración. Por tanto, el análisis de su cumplimiento debe realizarse a la luz
del principio de razonabilidad de conformidad con lo dispuesto en el artículo
86 de la Constitución en cuanto establece que, si bien esta acción puede
ejercerse “en todo momento”, está establecida para reclamar la “protección
inmediata” de los derechos fundamentales. Por tanto, a pesar de no existir un
término de caducidad para esta acción, es necesario acreditar que el tiempo
transcurrido entre la presunta lesión del derecho y la interposición de la
acción corresponda a un plazo razonable[96],
atendiendo a las circunstancias del caso.
64.
Tratándose de una acción contra
providencias judiciales, la Corte Constitucional ha establecido que el juicio
de inmediatez debe ser más estricto[97],
puesto que se configura una colisión con los principios de la seguridad
jurídica y la cosa juzgada, que son definitorios del Estado de Derecho, al
poner en cuestión la decisión judicial que ha resuelto un conflicto.
65.
En consecuencia, por la importancia que
reviste la garantía de estos principios, la jurisprudencia constitucional ha
considerado el término de seis meses como un parámetro de razonabilidad, prima
facie, del tiempo transcurrido entre la decisión reprochada y la
interposición de la acción[98].
En efecto, “como parámetro general, en
varias providencias, esta Corporación ha dicho que, ante la inexistencia de un
término definido, en algunos casos se ha considerado que el plazo oportuno es
de seis meses, luego de lo cual podría declararse la improcedencia de la tutela,
a menos que, atendiendo a las particularidades del caso sometido a revisión, se
encuentren circunstancias que justifiquen la inactividad del accionante”[99].
Lo
anterior no significa que se hubiese establecido un término de caducidad para
la acción de tutela[100],
o acaso que seis meses sea el tiempo máximo de lo que se considera razonable en
cuanto al plazo. Por el contrario, la Corte Constitucional ha reconocido que la
razonabilidad no está establecida de antemano y que es tarea y competencia del
juez valorarla en cada caso concreto[101].
66.
(iii) Subsidiariedad. En atención a su carácter subsidiario, la
acción de tutela es improcedente si existen otros recursos o medios de defensa
judiciales “idóneos y eficaces”[102],
“atendiendo las circunstancias en que se encuentra el solicitante” (artículo
6.1 Decreto 2591 de 1991), salvo que “se utilice como mecanismo transitorio
para evitar un perjuicio irremediable” (artículo 8 Decreto 2591 de 1991).
67.
En materia de tutela contra providencias
judiciales, la exigencia de subsidiariedad adquiere un matiz especial al exigir
una carga procesal razonable al accionante, de haber agotado los medios
judiciales ordinarios y extraordinarios dispuestos por el Legislador para
cuestionar los presuntos defectos que alega, siempre que los mismos hubiesen
estado a su disposición[103]
o, tratándose de los recursos extraordinarios, siempre que sus causales se
adecuen a lo cuestionado en tutela[104],
salvo que se trate de un supuesto de perjuicio irremediable[105],
circunstancias que deben valorarse en cada caso concreto[106].
68.
(iv) El accionante debe identificar, de
manera razonable, los
yerros que generan la vulneración, y que estos hayan sido cuestionados dentro del proceso judicial,
en cuanto ello hubiere sido posible.
69.
(v) Cuando se trate de una
irregularidad procesal, que esta tenga incidencia en la decisión que se
considera lesiva de los derechos fundamentales[107].
70.
(vi) Relevancia constitucional. La jurisprudencia constitucional
ha señalado que este requisito cumple tres finalidades: (a) preservar la
competencia e independencia de los jueces y, de esa manera, evitar que la
tutela se utilice para discutir asuntos de mera legalidad; (b) restringir el
ejercicio de esta acción a cuestiones de relevancia constitucional que afecten
derechos fundamentales, y (c) impedir que se convierta en una instancia o
recurso adicional para controvertir las decisiones de los jueces.
71.
Al respecto, en las sentencias SU-573 de
2019 y SU-128 de 2021 se precisaron tres cuestiones esenciales. Primero, las
discusiones de orden legal deben ser resueltas por medio de los mecanismos
ordinarios previstos para su trámite, ya que el juez de tutela no puede
involucrarse en asuntos que corresponde definir a otras jurisdicciones. Así las
cosas, un asunto carece de relevancia constitucional, si la discusión se limita
a la determinación de los aspectos legales de un derecho o es evidente su
naturaleza o contenido exclusivamente económico con connotaciones particulares
o privadas que sólo representan un interés particular. Segundo, el caso debe
plantear algún debate jurídico sobre el contenido, alcance y goce de un derecho
fundamental, pues el único objeto de la acción de tutela es la protección
efectiva, inmediata y subsidiaria de estos derechos. Esto significa que el
asunto debe ser trascendente para la interpretación de la Constitución, su
aplicación, su desarrollo eficaz y la determinación del contenido y alcance de
los derechos fundamentales. Tercero, la tutela contra providencias judiciales
no da lugar a una tercera instancia ni puede reemplazar los recursos
ordinarios, pues la competencia del juez de tutela se restringe a los asuntos
de relevancia constitucional y a la protección efectiva de los derechos
fundamentales, ya que solo así se garantiza tanto la órbita de acción de los
jueces constitucionales como la de las demás jurisdicciones[108].
72.
(viii) Que no se trate de una acción de
tutela contra un fallo de tutela, salvo si existió
fraude en su adopción[109].
3.2.
De los requisitos específicos
73.
Además
de los anteriores requisitos generales, es necesario acreditar[110] que la autoridad judicial demandada
vulneró de forma grave el derecho al debido proceso[111] del accionante, a
tal punto que la decisión judicial resulta incompatible con la Constitución por incurrir en alguno de los
siguientes defectos[112] que la jurisprudencia constitucional
denomina requisitos específicos de procedibilidad[113]:
74.
(i)
Defecto orgánico: se presenta cuando la providencia
impugnada fue proferida por un funcionario judicial que carecía de competencia
para adoptarla[114].
75.
(ii)
Defecto procedimental: se origina cuando la decisión
judicial cuestionada se adoptó con desconocimiento del procedimiento
establecido[115],
al ceñirse a un trámite completamente ajeno al pertinente o cuando se omiten
etapas sustanciales del procedimiento legalmente dispuesto[116]
(supuestos de defecto procedimental absoluto) y, finalmente, cuando se incurre
en exceso ritual manifiesto[117].
76.
(iii)
Defecto fáctico: se configura cuando el juez carece de
apoyo probatorio para la aplicación del supuesto legal en que se sustenta la
decisión cuestionada, o cuando la valoración de la prueba fue absolutamente
equivocada[118]. Este
puede configurarse en una dimensión negativa (omisiones imputables a la
autoridad judicial): “(i) por omisión o negación del decreto o la práctica de
pruebas determinantes [siempre que de las circunstancias del caso se derive el
deber de hacerlo], (ii) por valoración defectuosa del material probatorio y
(iii) por omitir la valoración de la prueba y dar por no probado el hecho que
emerge claramente de ella”[119].
Y en una dimensión
positiva (actuaciones positivas de la autoridad judicial) cuando “(i) emite providencias en contra de los mandatos de
la razonabilidad o de la racionalidad; o, (ii) desconoce las reglas que ha fijado el legislador
en materia de valoración de una prueba en concreto”[120],
o (iii) valora pruebas ilícitas, siempre que las mismas hubieren sido
determinantes para el sentido de la decisión.
77.
(iv)
Defecto material o sustantivo: ocurre cuando se aplica
una norma indiscutiblemente inaplicable al caso;
esto es, se decide con base en normas inexistentes; que han perdido
vigencia; se interpretan en un sentido claramente contrario a la Constitución;
no se aplica la excepción de inconstitucionalidad ante una violación
manifiesta; o la norma no tiene conexidad material con los presupuestos del
caso[121].
78.
(v)
Error inducido: sucede cuando la decisión que vulnera
los derechos fundamentales del accionante es producto de una
actuación irregular por parte de terceros[122].
79.
(vi)
Falta de motivación: implica el incumplimiento del deber
de dar cuenta de los fundamentos fácticos y jurídicos de la decisión. La
decisión sin motivación es uno de los defectos de que puede adolecer una
providencia en tanto la motivación es un deber de los funcionarios judiciales,
así como su fuente de legitimidad en un ordenamiento democrático[123].
80.
(vii)
Desconocimiento del precedente: se configura cuando el
funcionario judicial desconoce la regla jurisprudencial establecida en la
materia de que se trate[124], sin ofrecer un mínimo
razonable de argumentación para separarse de ella[125].
81.
(viii)
Violación directa de la Constitución: se
estructura cuando el
juez deja de aplicar una norma constitucional que resulta
aplicable al caso concreto[126], o desconoce valores, principios o
reglas constitucionales que determinan la aplicación de la disposición legal; cuando se
otorga a una disposición un alcance abiertamente contrario a la Carta
Fundamental[127]; cuando se desconoce o altera el sentido y alcance de una regla
fijada directamente por el constituyente o
cuando se trate de normas que limitan derechos fundamentales, el desconocimiento
de la Constitución surge de una aplicación que desconoce los criterios de
interpretación restrictiva de tal tipo de normas[128]. En suma, “se origina en la obligación que les asiste a
todas las autoridades judiciales de velar por el cumplimiento del mandato
consagrado en el artículo 4° de la Carta Política, según el cual ‘la
Constitución es norma de normas. En todo caso de incompatibilidad entre la
Constitución y la ley u otra norma jurídica, se aplicarán las disposiciones
constitucionales”[129].
82.
Esta Corporación ha sido enfática en señalar que no toda
irregularidad procesal o diferencia interpretativa es constitutiva de un
defecto de la providencia judicial que se ataca[130]. Es necesario que los
reproches alegados sean de tal magnitud que permitan desvirtuar la presunción
de constitucionalidad de la decisión judicial objeto de tutela[131]. “No se trata entonces de un mecanismo que permita al juez
constitucional ordenar la anulación de decisiones que no comparte o suplantar
al juez ordinario en su tarea de interpretar el derecho legislado y evaluar las
pruebas del caso. De lo que se trata es de un mecanismo excepcional,
subsidiario y residual, para proteger los derechos fundamentales de quien,
luego de haber pasado por un proceso judicial, se encuentra en condición de indefensión
y que permite la aplicación uniforme y coherente –es...
Fuente auxiliar/interpretativa. No constituye asesoría jurídica profesional.