T-009-19
Sentencia T-009/19
DERECHO A LA
PENSION MINIMA DE VEJEZ-Caso donde Fondo de pensiones no tuvo en
cuenta semanas cotizadas en España
ACCION DE TUTELA
Y PRINCIPIO DE INMEDIATEZ-Excepciones para aceptar que se presente
en un extenso espacio de tiempo entre vulneración y presentación
PRINCIPIO DE
INMEDIATEZ Y VULNERACION DEL DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL POR NO
RECONOCIMIENTO DE PENSION DE VEJEZ-Vulneración
persiste en el tiempo
PRINCIPIO DE
SUBSIDIARIEDAD DE LA ACCION DE TUTELA-Juez debe
verificar si ante la existencia de otro medio de defensa judicial, éste es
eficaz e idóneo
ACCION DE TUTELA
PARA RECLAMAR EL RECONOCIMIENTO Y PAGO DE DERECHOS PENSIONALES-Procedencia
excepcional
Esta
Corporación ha admitido la procedencia excepcional de la acción de tutela
cuando se trata de la protección de derechos de contenido prestacional, como
son las acreencias pensionales, bien sea como mecanismo transitorio para evitar
un perjuicio irremediable, o como medio principal cuando las vías de defensa
judicial ordinarias no resultan idóneas ni eficaces para la protección de los
derechos fundamentales trasgredidos
CARENCIA ACTUAL DE OBJETO-Fenómeno que se configura en los siguientes eventos: hecho
superado, daño consumado o situación sobreviniente
PENSION MINIMA DE VEJEZ EN EL
REGIMEN DE AHORRO INDIVIDUAL CON SOLIDARIDAD-Requisitos
PENSION MINIMA
DE VEJEZ-Convenio
de Seguridad Social suscrito entre Colombia y España
El
Convenio de Seguridad Social suscrito entre Colombia y España permite que los
trabajadores que hayan realizado cotizaciones al sistema de seguridad social en
estos dos países, puedan computarlas para obtener la garantía de pensión
mínima, que en este caso corresponde a la consagrada en el artículo 65 de la
ley 100 de 1993. Para ello, la administradora de pensiones deberá realizar el
trámite respectivo ante el organismo de enlace, este es, el Ministerio del
Trabajo para el caso de Colombia, para efectos de certificar los tiempos
cotizados en el otro país
DERECHO A LA
PENSION MINIMA DE VEJEZ-Orden a Fondo de Pensiones, reconocer y
pagar de forma definitiva la pensión mínima, por cuanto accionante cumple
requisitos
Referencia:
Expediente T-6.953.297
Acción
de tutela instaurada por Juan Agustín Prieto Buitrago contra la Administradora
de Fondos de Pensiones y Cesantías Porvenir S.A.
Procedencia: Juzgado Primero
Penal del Circuito de Armenia
Asunto: Derecho a la seguridad social en
pensiones.
Reconocimiento
de semanas cotizadas en España para el otorgamiento de la pensión en Colombia.
Garantía
de pensión mínima – Requisitos
Magistrada
sustanciadora:
GLORIA
STELLA ORTIZ DELGADO
Bogotá, D.C., veintiuno (21) de enero
de
dos mil diecinueve (2019)
La Sala Sexta de
Revisión de la Corte Constitucional, integrada por el Magistrado José Fernando
Reyes Cuartas, y las Magistradas Cristina Pardo Schlesinger y Gloria Stella
Ortiz Delgado, quien la preside, en ejercicio de sus competencias
constitucionales y legales, ha proferido la siguiente
SENTENCIA
En
el trámite de revisión del fallo de segunda instancia, adoptado por el Juzgado
Primero Penal del Circuito de Armenia el 26 de junio de 2018, que confirmó la decisión adoptada por el
Juzgado
Sexto Penal Municipal con Funciones de Control de Garantías de Armenia
mediante sentencia del 11 de mayo de 2018, en el proceso
de tutela promovido por Juan Agustín Prieto Buitrago contra la Administradora de
Fondos de Pensiones y Cesantías Porvenir S.A.
Conforme
a lo consagrado en los artículos 86 de la Constitución Política y 33 del
Decreto 2591 de 1991, la Sala de Selección de Tutelas Número
Nueve[1]
de la Corte Constitucional escogió, para efectos de su revisión, el
asunto de la referencia.
De
acuerdo con el artículo 34 del Decreto 2591 de 1991, esta Sala de Revisión
procede a dictar la sentencia correspondiente.
I. ANTECEDENTES
El 26 de abril
de 2018, el señor Juan Agustín Prieto Buitrago, mediante apoderada judicial,
interpuso acción de tutela en contra de la Administradora de Fondos de
Pensiones y Cesantías Porvenir S.A. (en adelante, “Porvenir”). A través de la
acción, se pretende el reconocimiento del derecho del actor a acceder a la
garantía de pensión mínima, dado que, según lo afirma en el recurso de amparo,
cumple con todas las condiciones para tener acceso a la misma y la entidad
accionada le ha negado reiteradamente su requerimiento pensional.
A. Hechos
y pretensiones
1.
El
accionante nació el 18 de agosto de 1948 y actualmente tiene 70 años[2].
2.
El
accionante vive junto con su esposa de 58 años. Según el escrito de tutela,
ella se dedicaba al servicio doméstico y al cuidado de adultos[3],
sin embargo, se encuentra desempleada desde hace aproximadamente siete meses[4].
A su vez, el actor afirma que no ha podido ingresar al mercado laboral hace
cerca de cinco años[5],
por lo que aduce tener que recurrir a familiares y amigos para poder cubrir sus
gastos de subsistencia.
3.
Según
lo expuesto en el recurso de amparo, los gastos del accionante y de su esposa
ascienden a $876.487 mensuales[6].
A su vez, se allegó una declaración juramentada rendida por el señor Wastberg
Cardona Cardona, quien es propietario y arrendador de la casa en la que habita
el actor y su esposa, a quien el accionante le adeuda $ 9.840.000 por concepto
de cánones de arrendamiento dejados de pagar[7].
4.
Por
otra parte, el actor afirma que se encuentra en delicadas condiciones de salud,
por lo que permanece en control médico permanente con los especialistas,
quienes realizan seguimiento a su diagnóstico de hiperplasia de la próstata,
diabetes mellitus 2 y lumbago con ciática. Para acreditar lo anterior aportó
copia de las historias clínicas de fechas 1º de agosto de 2017, 20 de noviembre
de 2017 y 20 de diciembre de 2017, emitidas por la EPS Sanitas Internacional[8].
5.
Manifiesta
el accionante que está a la espera del reconocimiento de la garantía de
pensión mínima por más de seis años, pues desde el 2012 ha presentado
varias reclamaciones ante la entidad accionada para que acceda al
reconocimiento pensional que pretende el actor.
6.
Para
efectos de lo anterior, el actor manifestó que prestó sus servicios en el
sector público y fue afiliado por sus empleadores al Instituto de Seguro Social
(en adelante, “ISS”), hoy Administradora Colombiana de Pensiones (en adelante, “COLPENSIONES”).
En dicho fondo se realizaron los aportes durante el periodo en el que fungía
como funcionario público, que ascienden a un total de 578,57 semanas cotizadas[9].
Posteriormente, se trasladó a BBVA Horizonte Pensiones y Cesantías (en
adelante, “BBVA Horizonte”), cuya afiliación se perfeccionó el 7 de diciembre
de 1995[10],
alcanzando a cotizar para dicho fondo un total de 63,2 semanas. Así, en
Colombia el accionante cotizó un total de 642 semanas en el Régimen de Ahorro
Individual con Solidaridad[11].
Posteriormente, entre el 2001 y el 2009,
el accionante laboró en España, donde alcanzó a cotizar 3924 días al Sistema de
Seguridad Social español, lo cual suma aproximadamente 560, 57 semanas cotizadas[12].
De acuerdo con lo anterior, el accionante afirma haber cotizado un total de
1202,34 semanas, así[13]:
Entidad donde efectuó aportes
Total semanas
Administradora Colombiana de Pensiones
– COLPENSIONES
578,57
Ministerio de Empleo y Seguridad
Social de España
560,57
Administradora de Fondos de Pensiones
y Cesantías Porvenir S.A. – Porvenir
63,2
1202,34
7.
Conforme
lo expuesto, el 26 de octubre de 2012[14], el accionante
radicó una solicitud de pensión ante BBVA Horizonte, hoy Porvenir[15],
con el propósito de que le fuera reconocida la pensión de vejez, en aplicación
de la garantía de pensión mínima establecida en el artículo 65 de la Ley 100 de
1993. El accionante afirma que, desde entonces, tenía derecho a acceder al
reconocimiento de la garantía de pensión mínima pues cumplía con los requisitos,
en la medida en que acreditó tener 62 años de edad y más de 1150 semanas
cotizadas.
8.
El
14 de junio de 2012, BBVA Horizonte dio respuesta al
requerimiento presentado por el accionante, manifestando “que se solicitó al
Ministerio de Trabajo, como organismo enlace entre la República de Colombia y
el Reino de España, la aplicación del convenio de Seguridad Social, con el fin
de obtener la certificación de los tiempos cotizados por el afiliado en dicho
país”[16].
A su vez, informó que la sociedad administradora de pensiones procedería a
estudiar “si el afiliado cumple con las semanas requeridas para acceder a la
Garantía de Pensión Mínima, teniendo en cuenta que el señor Juan Agustín Prieto
Buitrago, no acumuló en la cuenta individual de ahorro pensional el capital
suficiente para financiar en el Régimen de Ahorro Individual con solidaridad
una pensión de vejez”[17].
9.
Posteriormente,
el accionante afirma que presentó múltiples requerimientos ante Porvenir, con
el propósito de que se agilizara el reconocimiento de su pensión[18].
En el requerimiento presentado por el accionante el 8 de julio de 2013
ante la entidad accionada, adjuntó certificados laborales auténticos y
apostillados, en los que se demostraba las semanas que había laborado en
España. No obstante lo anterior, según afirma el actor en el recurso de amparo,
nunca obtuvo respuesta de parte de la entidad pensional respecto del
reconocimiento de la garantía de pensión mínima.
10.
Dada
la ausencia de respuesta por parte de la entidad accionada, éste procedió a
presentar una demanda ordinaria laboral el 9 de julio de 2014, en
contra de Porvenir, para que se le ordenara el reconocimiento y pago de la pensión
de vejez en aplicación de la garantía de pensión mínima.
A la fecha del registro de este fallo, se
evidenció que el Juzgado Segundo Laboral del Circuito de Armenia fijó fecha de
la audiencia para el 20 de junio de 2018[19], en la cual
se accedió parcialmente a las pretensiones de la demanda y se concedió el
recurso de apelación, por lo que el expediente fue remitido al Tribunal
Superior del Distrito Judicial de Armenia. Al registro del presente fallo, no
ha habido pronunciamiento de fondo por parte de dicho tribunal respecto de la
demanda y el expediente se encuentra al despacho[20].
11.
Dadas
las circunstancias descritas anteriormente, el accionante presentó acción de
tutela, por intermedio de apoderado, para que se le reconozca su derecho a
acceder a la pensión por medio de la garantía de pensión mínima, en
aplicación del Convenio de Seguridad Social entre la República de Colombia y el
Reino de España, incorporado al ordenamiento jurídico colombiano a través de la
Ley 1112 de 2006. Así, interpone el recurso de amparo como mecanismo
transitorio mientras se decide el proceso ordinario por el cual se realizó
la reclamación para obtener la pensión, pues afirma que sus condiciones
económicas y de salud lo sitúan en una circunstancia de debilidad manifiesta y
se le vulneran sus derechos fundamentales a la vida digna, la seguridad social
y el mínimo vital. A su vez, el accionante pretende que se ordene el pago de
los intereses moratorios a la tasa máxima vigente al momento en que se efectúe
el pago sobre el importe de la obligación, por la demora en el reconocimiento
de su derecho pensional.
B.
Actuación procesal en primera instancia
El Juzgado Sexto
Penal Municipal con Funciones de Control de Garantías de Armenia,
admitió la acción de tutela mediante auto del 27 de abril de 2018[21],
por lo que notificó y corrió traslado a Porvenir para que se pronunciara sobre
el recurso de amparo interpuesto en su contra, así como vinculó (i) al
Ministerio del Trabajo y (ii) al Juzgado Segundo Laboral del Circuito de
Armenia.
Respuesta del Juzgado Segundo Laboral
del Circuito de Armenia
El Juzgado Segundo Laboral del Circuito
de Armenia dio respuesta a la acción de tutela mediante escrito radicado el
30 de abril de 2018[22],
en el que manifestó que ese despacho había actuado de manera diligente,
garantizando los derechos al debido proceso y de defensa de las partes.
Asimismo, informó que la razón de su tardanza en emitir un fallo de fondo
frente a las pretensiones del accionante se debía a que no había recibido las
pruebas solicitadas al Ministerio del Trabajo y a Porvenir, aun cuando ofició
reiteradamente a las partes involucradas para que enviaran las pruebas
requeridas. Finalmente, manifestó que la acción era improcedente en contra de
ese despacho, por cuanto no se cumplían los requisitos de procedibilidad de la
tutela contra providencia judicial.
Respuesta de
Porvenir S.A.
Porvenir respondió
al recurso de amparo impetrado por el actor por medio de escrito radicado el
2 de mayo de 2018[23].
En dicha contestación, la entidad accionada manifestó que no ha vulnerado los
derechos fundamentales del accionante, pues la administradora sí resolvió de
fondo la solicitud pensional del actor y sus decisiones se han ajustado a las
normas que regulan la materia. Adicionalmente, manifestó que rechazó el
requerimiento del accionante, por cuanto no cumplía con los requisitos para
acceder a la garantía de pensión mínima. Finalmente, solicitó al juez de tutela
que declarase la improcedencia del amparo presentado, en la medida en la que
desconocía el carácter subsidiario de la acción de tutela y no se acreditaba la
vulneración por parte de la entidad accionada de los derechos fundamentales del
actor.
Finalmente, el Ministerio del Trabajo
guardó silencio frente a la acción de tutela de la referencia.
C.
Decisiones objeto de revisión
Sentencia de
primera instancia
El Juzgado Sexto
Penal Municipal con Funciones de Control de Garantías de Armenia,
mediante sentencia del 11 de mayo de 2018[24],
declaró improcedente la acción de tutela por no cumplir con el requisito de
subsidiariedad. Consideró que al encontrase en curso un proceso ordinario
laboral por los mismos hechos y con idénticas pretensiones que los esgrimidas
en la acción de tutela bajo estudio, no se cumple con la mencionada exigencia.
A su vez, manifestó que no se acreditó que el accionante estuviese frente a la
ocurrencia de un perjuicio irremediable pues, de cualquier manera, no se demostraban
las condiciones materiales que justificasen la protección por vía de tutela.
Impugnación
Mediante escrito radicado el 18 de
mayo del 2018[25],
la apoderada del actor presentó impugnación, dentro del término previsto para
ello. En dicho escrito, manifiesta que, si bien existe un proceso ordinario
laboral que busca el reconocimiento del derecho pensional de su representado,
lo cierto es que este mecanismo no se ha demostrado idóneo para la
protección de los derechos del accionante. Lo anterior por cuanto han
transcurrido más de cuatro (4) años sin que hubiese un pronunciamiento de fondo
de parte del juez de primera instancia en el proceso ordinario laboral.
A su vez, manifiesta que no busca
desconocer o suplir el medio de defensa judicial principal, pues afirma que la
acción de tutela pretende la protección transitoria de los
derechos fundamentales del accionante, mientras se define su derecho pensional
en la justicia ordinaria. Argumenta que el actor se encuentra en circunstancias
de debilidad manifiesta, por tratarse de una persona de la tercera edad, en
difíciles condiciones de salud y que depende de la caridad de su familia y
amigos para poder subsistir.
Por lo anterior, la apoderada del
accionante solicita que se declare la procedencia de la acción de tutela como
mecanismo transitorio para la protección de sus derechos fundamentales.
Sentencia de
segunda instancia
El Juzgado
Primero Penal del Circuito de Armenia, mediante providencia del 26 de junio
del 2018[26],
confirmó la sentencia de tutela de primera instancia, al encontrar que el
recurso de amparo no era el mecanismo idóneo para lograr las pretensiones del
actor frente a su reconocimiento pensional. Así, encontró ese despacho judicial
que no se cumple con el requisito de subsidiariedad ni se demuestra la
existencia de un perjuicio irremediable, por lo que determina que la justicia
ordinaria es la que está llamada a decidir sobre el reconocimiento de las sumas
de dinero pretendidas por el actor.
D.
Actuaciones
en sede de revisión
El 25 de octubre de 2018, la Magistrada
Sustanciadora profirió auto mediante el cual ofició (i) a la parte actora, (ii)
a la entidad accionada, (iii) a COLPENSIONES, (iv) al Juzgado Segundo Laboral
del Circuito de Armenia, (v) al Tribunal Superior del Distrito Judicial de
Armenia y (vi) al Ministerio de Trabajo, para que respondieran a las preguntas planteadas
y remitan la información solicitada en ese proveído.
Respuesta del
accionante[27]
El 7 de noviembre de 2018, la
Secretaría General de esta Corporación recibió el memorial de respuesta presentada
por la apoderada del accionante, en el que procedió a responder a las
cuestiones planteadas por la Magistrada Sustanciadora.
Específicamente, la Corte requirió al accionante
para que informe al Despacho de la Magistrada Sustanciadora: (i) con quiénes
vive; (ii) cómo está compuesto su núcleo familiar; (iii) si tiene personas a su
cargo; (iv) cuáles son sus fuentes de ingresos mensuales, (v) cuáles son sus
gastos mensuales, (vi) si ha iniciado algún trámite
directamente ante el Ministerio del Trabajo para conseguir el reconocimiento de
las semanas que cotizó ante el Sistema de la Seguridad Social en España y (vii)
cuál es su situación de salud actual.
Con respecto a lo anterior, su apoderada
informó que actualmente el accionante vive con su esposa, su hermano y la
esposa de éste último, en un conjunto residencial de la localidad de Bosa en la
ciudad de Bogotá. Sin embargo, manifiesta que hasta hace unos meses, el
accionante residía en la ciudad de Armenia junto con su esposa, pero que tuvo
que dejar la vivienda que tenía en arriendo dado que le adeudaba a su
arrendador la suma de $9.840.000 pesos, por lo que éste le solicitó que pagara
el monto debido o le entregara el inmueble.
Por cuenta de lo anterior, tuvo que
solicitar a su hermano que le permitiera quedarse en su vivienda junto con su
esposa por un tiempo, mientras se resolvía el trámite de su pensión. Añade que
su núcleo familiar se encuentra compuesto por su esposa, su hermano y la esposa
de su hermano y que no tiene personas a su cargo. Por el contrario, el actor
depende económicamente de familiares y de conocidos.
En relación con las fuentes de ingresos
y los gastos mensuales, el accionante señala que no percibe algún tipo de
ingreso mensual y que sus gastos ascienden aproximadamente a $447.700 pesos,
correspondientes a los siguientes conceptos:
Alimentos
e implementos de aseo
$250.000
Aporte
para servicios públicos
$50.000
Seguridad
social – Salud
$97.700
Traslado
a citas
$50.000
Total
$447.700
El accionante aclaró que, dado que ni él
ni su esposa perciben alguna fuente de ingreso mensual, se han visto en la
obligación de pedir ayuda a sus familiares y conocidos para cubrir los gastos
descritos anteriormente. A su vez, como actualmente viven en el hogar de su
hermano, no deben pagar arriendo pero deben aportar con el pago de los
servicios públicos.
Finalmente, en lo que respecta a su salud
actual, el accionante manifestó que tiene que asistir regularmente a las citas
de seguimiento por sus diagnósticos de diabetes mellitus tipo 2 e hiperplasia
de la próstata. Adicionalmente, presenta otros problemas de salud que afectan
su calidad de vida y le exigen el consumo permanente de medicamentos.
Respuesta de
Porvenir[28]
Por medio del
oficio del 6 de noviembre de 2018, la apoderada de Porvenir respondió a
la Corte así:
La entidad pensional reiteró que,
habiendo revisado los aplicativos de Porvenir y de acuerdo con los documentos
aportados, el accionante cuenta con 63 semanas cotizadas en esta administradora
de pensiones, las cuales se computan con las semanas reportadas dentro del
Régimen de Prima Media con Prestación Definida y arrojan un total de 641,86
semanas. Según la entidad accionada, las semanas cotizadas por el accionante
son insuficientes para acceder al derecho a la pensión de vejez por garantía de
pensión mínima consagrada en el artículo 65 de la Ley 100 de 1993, pues éste requiere
haber cotizado un mínimo de 1150 semanas para gozar de este beneficio.
Adicionalmente, manifestó que la
garantía de pensión mínima de vejez es aprobada y reconocida por la Oficina de
Bonos Pensionales (“OBP”) del Ministerio de Hacienda y Crédito Público, previa
validación por parte de Porvenir de que el accionante tiene al menos 1150
semanas cotizadas.
Por lo tanto, la entidad accionada
explicó que a la fecha, el actor no ha cumplido con el requisito antes
mencionado, por lo cual Porvenir rechazó la solicitud de pensión de vejez y
manifiesta que mantiene la definición inicial. Con todo, considera que la
entidad accionada no ha vulnerado los derechos fundamentales del actor, por
cuanto sí resolvió la solicitud pensional realizada y ha puesto en conocimiento
del accionante la decisión sobre su situación pensional por distintos medios.
Respuesta de COLPENSIONES[29]
Mediante oficio del 7 de noviembre de
2018, el Gerente de Defensa Judicial de COLPENSIONES respondió a la Corte
que, de conformidad con la información contenida en las bases de datos de la
entidad, se evidenció que el accionante fue afiliado al Instituto de Seguros
Sociales – ISS, desde el 29 de diciembre de 1977 hasta el 1 de enero de 1996,
fecha en la que presentó traslado a otro Fondo de Pensiones del Régimen de
Ahorro Individual.
Adicionalmente, se aportó la historia laboral
del accionante actualizada a 6 de noviembre de 2018, en la que consta que éste
cuenta un total de 578,57 semanas de cotización pensional.
Finalmente, COLPENSIONES informó que el
motivo de la desvinculación del actor a esta entidad fue el traslado al Fondo
de Pensiones Horizonte, actualmente Porvenir, perfeccionado el 1 de enero de
1996.
Respuesta del Ministerio del Trabajo[30]
Por medio de escrito del 2 de noviembre
de 2018, allegado vía correo electrónico a la dirección de la Secretaría General
de esta Corporación, la Asesora de la Oficina Jurídica del Ministerio del
Trabajo informó respecto del trámite para el reconocimiento en Colombia de las
semanas cotizadas por el accionante en España.
El Ministerio manifestó que el
procedimiento a seguir para la aplicación del Convenio de Seguridad Social
suscrito entre la República de Colombia y el Reino de España (en adelante, el
“Convenio”), conforme a lo dispuesto en la Ley 1112 de 2006 y el Acuerdo
Administrativo del 26 de enero de 2008, cuando el interesado reside en
Colombia, es el siguiente:
(i)
Una
vez el solicitante de la pensión de vejez, de invalidez o sobrevivientes,
dependiendo del caso, se presente ante la última entidad en la que realizó sus
aportes en Colombia, esa entidad deberá enviar con destino al Ministerio del
Trabajo el Formulario CO/ES-02, en el que se solicita la pensión de vejez
debidamente diligenciado y el Formulario CO/ES-13 (si se tratare de una solicitud
sobre una pensión de invalidez).
(ii)
Teniendo
en cuenta que la solicitud empieza en Colombia, la institución competente no
resolverá de fondo, hasta tanto el Gobierno de España remita el Formulario
ES/CO-02 al Ministerio del Trabajo, en su calidad de Organismo de Enlace, que
deberá contener los periodos cotizados por el solicitante en el territorio
español.
(iii)
Una
vez la Institución Competente colombiana reciba del Ministerio del Trabajo el
Formulario ES/CO-02, procederá a resolver de fondo la solicitud pensional
conforme a lo establecido en el Convenio, que en este caso sería Porvenir,
quien deberá notificar directamente al peticionario.
El Ministerio afirma que la última
entidad en la que el solicitante cotizó es la competente para recibir, tramitar
y resolver de fondo la solicitud pensional y es ésta quien debe establecer si
el solicitante tiene derecho o no al reconocimiento de la misma. Ello bien sea
de acuerdo con la normativa colombiana o en virtud del Convenio en mención,
previa la voluntad manifiesta del solicitante.
Ahora bien, el Ministerio del Trabajo
señaló que actualmente obra ante esa entidad una solicitud presentada por
Porvenir respecto del accionante para la aplicación del Convenio, y reiteró que
el Ministerio sólo cumple una función de Organismo de Enlace, las cuales son
establecidas en el artículo 27 de ese instrumento.
Indica que en el mes de diciembre de
2012, Porvenir solicitó al Ministerio los tiempos de cotización del accionante
en España, para lo cual esta entidad allegó el formulario CO/ES-01, con el
propósito de responder a la solicitud de pensión de vejez presentada por el
actor. Según indica el Ministerio, en mayo del 2013[31]
se le solicitó al mencionado Fondo de Pensiones indicar la Dirección Provincial
de Madrid, España, para el envío de la solicitud de los tiempos de cotización
requeridos por Porvenir en dicho formulario.
En respuesta a lo anterior, Porvenir
allegó copia de la historia laboral en España del actor, la cual fue enviada,
junto con el formulario, al Instituto Nacional de Seguridad Social (en
adelante, “INSS”), Dirección Provincial de Madrid, España, en octubre del 2013.
Posteriormente, en diciembre de 2013[32],
el INSS envió formulario ES/CO-01 diligenciado y señaló que el accionante ya
cumplió la edad de jubilación en España, aunque no se había dado trámite de
pensión de jubilación por cuanto fueron solicitados únicamente los tiempos de
cotización. En esta comunicación, la autoridad de España precisó que esa
solicitud debe realizarse a través del diligenciamiento del formulario CO/ES-02.
Con respecto a lo anterior, el
Ministerio manifestó que esta documentación fue enviada en agosto del 2014 a
Porvenir[33].
Entre esa última fecha y el 19 de octubre de 2018, las entidades encargadas del
trámite del reconocimiento de las semanas del actor se intercambiaron varias
veces el formulario CO/ES-02, exigiendo información diferente en cada
requerimiento.
Finalmente, el Ministerio señaló que solo
hasta el 19 de octubre de 2018 recibió el formulario ES/CO-02 proveniente de la
Dirección Provincial de Madrid del INSS, el cual se remitió el 1 de noviembre
de 2018[34]
a Porvenir, para que éste resolviera la solicitud pensional del accionante.
Respuesta
del Juzgado Segundo Laboral del Circuito de Armenia[35]
La
Juez Segunda Laboral del Circuito de Armenia dio respuesta al requerimiento de
la Corte así:
Mediante
providencia del 20 de junio del 2018, emitió el fallo mediante el cual resolvió
la demanda ordinaria laboral promovida por el accionante y declaraba que tenía
derecho a la pensión pretendida, a través de la garantía de pensión mínima.
Posteriormente,
el Juzgado Segundo Laboral indicó que para determinar si al actor le asistía el
derecho pensional, debía tener conocimiento de los tiempos cotizados en España,
cuyo trámite para la certificación de esas semanas debía adelantarse ante el
Ministerio del Trabajo, como organismo de enlace establecido en el Convenio. Como
este trámite no se había adelantado conforme a lo normado en la Ley 1112 de
2006 para establecer los hechos materia del debate, señaló que procedió a
decretar la prueba de manera oficiosa, al requerir al Ministerio del Trabajo en
Colombia y al Ministerio de Empleo y Seguridad Social del Reino de España, la
remisión de (i) la certificación del tiempo de servicio y salario base de
cotización para la pensión del accionante y (ii) el diligenciamiento del
formulario CO/ES-02 por parte del organismo de enlace en España.
Adicionalmente,
la Juez manifestó que su despacho ofició insistentemente a Porvenir, al
Ministerio del Trabajo, e incluso directamente al Reino de España, a través de
exhorto al Ministerio de Relaciones Exteriores de Colombia, con el propósito de
obtener la prueba decretada. Sin embargo, explicó que los documentos llegaron
incompletos y los funcionarios de las autoridades de seguridad social en España
le indicaron que solo remitirían esa información a través del organismo de
enlace, que corresponde al Ministerio del Trabajo.
Por
último, afirmó que a pesar de todas las gestiones adelantadas por ese despacho
en múltiples ocasiones, no se logró la obtención del formulario CO/ES-02 para
el momento de emitir el fallo. No obstante lo anterior, indicó que, de oficio, se
recaudó material probatorio suficiente para determinar que el actor sí reunía
los requisitos para que, en aplicación del Convenio, se le reconociera la
pensión a través de la garantía de pensión mínima.
Ahora
bien, la Juez adjuntó la sentencia proferida en la audiencia de juzgamiento, en
la que resolvió lo siguiente:
“Primero:
DECLARAR que el señor JUAN AGUSTÍN PRIETO BUITRAGO tiene derecho
al reconocimiento de la garantía de pensión mínima de vejez, a partir del 1º de
abril de 2012. En CONSECUENCIA se CONDENARÁ a la sociedad ADMINISTRADORA
DE FONDO DE PENSIONES Y CESANTÍAS PORVENIR S.A., a pagar a partir de la
ejecutoria de esta decisión la prestación reconocida en cuantía equivalente a
un salario mínimo mensual legal vigente, monto que se incrementará anualmente
de acuerdo al aumento del salario mínimo decretado por el Gobierno Nacional
para cada data.
Segundo:
Se le ORDENA a la ADMINISTRADORA DE FONDO DE PENSIONES Y CESANTÍAS
PORVENIR S.A., que inicie los trámites tendientes para el reconocimiento de
la garantía de pensión mínima aludida, ante la NACIÓN MINISTERIO DE HACIENDA
Y CRÉDITO PÚBLICO – OFICINA DE BONOS PENSIONALES-.
Tercero: ORDENAR
a la sociedad ADMINISTRADORA DE FONDO DE PENSIONES Y CESANTÍAS PORVENIR S.A.,
que pague de manera indexada el retroactivo pensional adeudado al señor JUAN
AGUSTÍN PRIETO BUITRAGO, a partir del 1º de abril de 2012 y hasta el mes de
mayo del año que avanza, el cual equivale a $52.122.496,oo, dinero que deberá
ser pagado una vez la Oficina de Bonos Pensionales del Ministerio de Hacienda y
Crédito Público, reconozca la garantía de pensión mínima. (…)”[36]
La apoderada de Porvenir interpuso
recurso de apelación[37]
porque argumentó que no se constituyó el litisconsorcio pasivo necesario al no
haber vinculado al Ministerio de Hacienda y Crédito Público. A su vez, sustentó
el recurso en el hecho de que la decisión adoptada por el a quo condenó
equivocadamente a la entidad accionada, pues consideró que el responsable del
pago de la pensión reconocida al actor debería ser este ministerio.
Respuesta del Tribunal Superior del
Distrito Judicial de Armenia– Sala Civil-Familia-Laboral[38]
Mediante oficio radicado ante esta
Corporación el 2 de noviembre de 2018, el Tribunal Superior del Distrito
Judicial de Armenia – Sala Civil-Familia-Laboral, dio respuesta a la solicitud
de información elevada por el Despacho de la Magistrada Sustanciadora, en
relación con el trámite del recurso de apelación en el marco del proceso
ordinario laboral adelantado por el accionante en contra de Porvenir. El
Tribunal informó que el mencionado proceso ha surtido el trámite que se detalla
a continuación:
Magistrado Ponente
Fecha recibido por reparto
Fecha auto que admite el
recurso
Fecha en que pasó a despacho
Trámite pendiente
Luis Fernando Salazar Longas
5 de julio de 2018
12 de julio de 2018
19 de julio de 2018
Fijar fecha para audiencia
II.
CONSIDERACIONES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
Competencia
Con fundamento en las facultades
conferidas por los artículos 86 y 241 -numeral 9°- de la Constitución y 31 a 36
del Decreto 2591 de 1991, la Sala Quinta de Revisión de Tutelas de la Corte
Constitucional es competente para revisar los fallos de tutela proferidos en el
proceso de la referencia.
Asunto
objeto de revisión y problemas jurídicos a resolver
1. El
señor Juan Agustín Prieto Buitrago presentó acción de tutela por considerar que
Porvenir vulneró sus derechos fundamentales a la seguridad social, a la
igualdad, a la vida en condiciones dignas y al mínimo vital, al negarle el
reconocimiento y pago de la pensión de vejez en aplicación de la garantía de
pensión mínima, bajo el argumento de que no cumple con el requisito de número
de semanas cotizadas, por la negativa de esta entidad a reconocer las semanas
cotizadas por el accionante en el periodo que trabajó en España.
En particular, el actor señaló que, en
aplicación del Convenio, la entidad pensional debe permitir la acumulación de
los aportes efectuados por el actor en Colombia ante Porvenir y el ISS, con las
semanas cotizadas en España. Por lo anterior, sostuvo que para tener por
cumplido el tiempo de cotización necesario para acceder a la garantía de
pensión mínima, que corresponde a 1150 semanas, deben sumarse a las 642 semanas
acreditadas por la entidad accionada, las del periodo comprendido entre 2001 a
2009 durante el cual trabajó en España y en el cual realizó las
correspondientes cotizaciones, que ascienden a 560,57 semanas. Así, la vulneración
de los derechos fundamentales alegada por el actor surge de la falta de
reconocimiento por parte de la entidad accionada de las semanas cotizadas por
él en España, pues si éstas fueran tenidas en cuenta, cumpliría el requisito de
cotización previsto en el artículo 65 de la Ley 100 de 1993.
2. Sin embargo, la
Sala también encuentra relevante el hecho de que el accionante radicó la
solicitud de reconocimiento de la pensión de vejez el 26 de octubre de 2012[39],
momento en el que la entidad pensional inició el proceso administrativo ante el
Ministerio del Trabajo para certificar las semanas cotizadas por el actor en
España. Si se tiene en cuenta que, hasta la fecha de registro de esta sentencia,
no se ha dado por terminado el trámite antes mencionado, se puede establecer
que el actor ha tenido que esperar aproximadamente seis años para que se
resuelva su situación pensional.
Lo anterior evidenciaría un actuar
negligente de parte de Porvenir en el procedimiento administrativo para el
reconocimiento de las semanas en España, en la medida en la que la prolongación
de los trámites establecidos en la Ley 1112 de 2006 para ese efecto, causada
por el intercambio reiterado de la documentación entre las entidades
pertenecientes a este proceso, causa una grave afectación a los derechos
fundamentales del actor.
3. Por su parte, respecto
a la demanda ordinaria laboral adelantada por el accionante en contra de
Porvenir, se tiene que este proceso fue iniciado en julio del 2014[40],
y solo hasta el 1º de junio del 2018 se llevó a cabo la audiencia de
juzgamiento en primera instancia, en la que se reconoció el derecho del
accionante a recibir la pensión de vejez por medio de la garantía de pensión
mínima. Dicha decisión fue apelada por la parte accionada, recurso que fue
concedido por el juez de instancia en el efecto suspensivo, por lo que actualmente
el demandado aun no goza de la prestación pensional solicitada.
4. Al estudiar el
caso, los jueces de tutela de instancia negaron el amparo, pues consideraron
que la acción no procedía, por no cumplir con el requisito de subsidiariedad.
Lo anterior por cuanto era un asunto que debía ser resuelto por la jurisdicción
laboral y, a su vez, en la medida en que actualmente cursa ante la justicia
ordinaria un proceso iniciado por el actor entre las mismas partes y con
idénticas pretensiones.
5. Así las cosas, las
situaciones fácticas planteadas exigen a la Sala determinar si procede la
tutela para solicitar el reconocimiento y pago de la pensión de vejez en aplicación
de la garantía de pensión mínima. En caso de ser procedente la tutela de la
referencia, será preciso analizar el fondo del asunto, el cual plantea el
siguiente interrogante:
¿Vulnera la Administradora de Fondos de
Pensiones y Cesantías Porvenir S.A. los derechos fundamentales del actor a la
seguridad social, a la igualdad, a la vida en condiciones dignas y al mínimo
vital, al negarle el reconocimiento de la pensión de vejez en aplicación de la
garantía de pensión mínima, por no tener en cuenta las semanas de cotización
que realizó el accionante en España?
6. Para resolver
estos interrogantes, la Corte se pronunciará en primer lugar sobre la
procedencia de la acción de tutela en el caso objeto de análisis. Luego, la
Sala abordará los siguientes asuntos: (i) reiteración de jurisprudencia sobre
el derecho a la seguridad social en materia pensional; (ii) los requisitos para
acceder a la garantía de pensión mínima establecida en el artículo 65 de la Ley
100 de 1993, y (iii) la aplicación del Convenio de Seguridad Social suscrito
entre la República de Colombia y el Reino de España. Finalmente, se resolverá
el caso concreto.
Análisis
de procedencia de la acción de tutela
Legitimación por
activa
7. El artículo 86
de la Constitución establece que toda persona tendrá derecho a interponer la
acción de tutela para reclamar ante los jueces la protección inmediata de sus
derechos fundamentales, siempre y cuando éstos resulten vulnerados por la
acción o la omisión de las autoridades públicas.
A su vez, el artículo 10 del
Decreto 2591 de 1991 establece que el recurso de amparo podrá ser ejercido por
cualquier persona vulnerada o amenazada en uno de sus derechos fundamentales,
quien podrá actuar (i) a nombre propio; (ii) a través de un representante
legal; (iii) por medio de apoderado judicial, o (iv) mediante un agente
oficioso.
En el caso objeto de revisión, a
partir del poder especial otorgado por el actor a su abogada que obra en el
expediente[41],
se acredita que esta última se encuentra legitimada para actuar en nombre del
accionante en la acción de tutela de la referencia. La Sala también encuentra
que el accionante está legitimado para ejercer el amparo deprecado, por cuanto
es el titular de los derechos presuntamente vulnerados por la entidad
accionada.
Legitimación por
pasiva
8. La legitimación
pasiva se refiere a la aptitud legal que tiene la persona contra la que se
dirige la acción y quien está llamada a responder por la vulneración o amenaza
del derecho fundamental, cuando ésta resulte demostrada. Según los artículos 86
de la Constitución Política y 5° y 42 del Decreto 2591 de 1991, la acción de
tutela procede contra acciones y omisiones de particulares encargados de la
prestación de un servicio público o cuya conducta afecte grave y directamente
el interés colectivo, o ante quienes el solicitante se halle en estado de
subordinación o indefensión.
La Sala encuentra que Porvenir se
encuentra legitimada como parte pasiva en la presente acción de tutela, dada su
calidad de ente privado respecto del cual el accionante se encuentra en estado
de indefensión porque es el encargado del reconocimiento de prestaciones
pensionales que hacen parte del derecho a la seguridad social, y también en la
medida en que se le atribuye la vulneración de los derechos fundamentales en
discusión, por la negación del otorgamiento de la pensión al accionante.
Inmediatez
9. En virtud del
artículo 86 de la Constitución Política, esta Corporación ha sostenido en
reiterada jurisprudencia que la acción de tutela se puede interponer “en
todo momento y lugar” y, por ende, no tiene término de caducidad[42].
No obstante lo anterior, si bien no existe un término de caducidad, de su
naturaleza como mecanismo para la “protección inmediata”[43]
de los derechos fundamentales, se puede establecer que su finalidad es la de
dar una solución de carácter urgente a las situaciones que tengan la
potencialidad de generar una vulneración o amenaza a derechos fundamentales.
10.
Así,
esta Corporación ha sostenido que, para que se entienda que se ha dado
cumplimiento con el requisito de inmediatez en la interposición de una acción
de tutela, el juez constitucional deberá entrar a analizar las circunstancias
del caso para establecer si existe un plazo razonable entre el momento en el
que se interpuso el recurso y el momento en el que se generó el hecho u omisión
que vulnera los derechos fundamentales del accionante[44].
Sobre este particular, si bien la Corte no ha fijado
un plazo determinado que se considere razonable para interponer la acción de
tutela, sí ha establecido en su jurisprudencia ciertos elementos que pueden
colaborar en el ejercicio del juez de tutela para fijar la razonabilidad del
término en el que fue propuesta la acción[45],
tales como (i) la existencia de razones válidas para la inactividad, (ii) la
permanencia del daño causado a los derechos fundamentales y (iii) cuando la
carga de interposición de la tutela en un plazo razonable resulta
desproporcionado, dada la situación de debilidad manifiesta del accionante.[46]
11.
Aplicadas
estas reglas al caso bajo estudio, encuentra la Sala que si bien el accionante
radicó la solicitud del reconocimiento de la pensión de vejez ante Porvenir en
octubre de 2012, lo cierto es que, hasta la fecha de registro de la presente
providencia, el actor no ha podido acceder a la prestación pretendida.
Lo anterior, por cuanto el trámite administrativo que se ha debido surtir,
promovido por Porvenir ante el Ministerio del Trabajo, para el reconocimiento
de las semanas cotizadas por el accionante en España, ha transcurrido en un
lapso aproximado de seis años, lo cual resulta flagrantemente desproporcionado
en relación con el debido proceso administrativo y el derecho a la seguridad
social del accionante. Esto, evidentemente, resulta en una desprotección actual
del solicitante frente a sus derechos fundamentales, pues dadas las trabas
administrativas que se le han interpuesto para acceder a la pensión de vejez,
no ha podido gozar de esta prestación a la cual tiene derecho.
Adicionalmente, la Sala también
tuvo en cuenta que el accionante presentó demanda ordinaria laboral para
obtener el reconocimiento de la prestación pensional solicitada. Sin embargo, y
transcurridos cuatro años desde la fecha de interposición del recurso judicial
ordinario para cumplir con el requisito de subsidiariedad, el actor no obtuvo
respuesta frente a su pretensión y su situación pensional sigue sin resolverse,
razón por la cual se concluye que el requisito de inmediatez resulta subsanado
por las especiales circunstancias en las que se encuentra.
Así, como quiera que el trámite
adelantado para el reconocimiento de la pensión de vejez no se ha finalizado,
así como tampoco ha recibido una respuesta oportuna de parte de la jurisdicción
ordinaria con respecto a sus pretensiones[47],
es evidente que el daño causado al accionante permanece en el tiempo, en la
medida en la que no se ha dado solución a su estatus pensional.
Adicionalmente, por tratarse de un adulto mayor[48]
que sufre de padecimientos de salud, es claro que el accionante es un sujeto de
especial protección constitucional, circunstancia que la Sala tiene en cuenta
para determinar la razonabilidad del plazo en el que se interpuso la acción de
tutela. Por lo anterior, ha de concluirse que la acción de tutela satisface
el presupuesto de inmediatez.
Subsidiariedad
12.
A
partir del artículo 86 de la Constitución, la acción de tutela fue consagrada
como un mecanismo judicial subsidiario y residual[49],
que procederá “cuando el afectado no disponga de otro medio de defensa
judicial”.
El carácter subsidiario hace
parte de la naturaleza de la tutela, pues la misma “procede de manera
excepcional para el amparo de los derechos fundamentales vulnerados, por cuanto
se parte del supuesto de que en un Estado Social de Derecho existen mecanismos
judiciales ordinarios para asegurar su protección.”[50]
Lo anterior encuentra sentido en el hecho que este mecanismo constitucional
no fue diseñado para suplir los procesos ordinarios[51]
a los cuales deben acudir los ciudadanos para dar solución a sus controversias.
A partir de lo anterior, el
artículo 6 del Decreto 2591 de 1991 establece de manera clara que una de las
causales de improcedencia de la acción de tutela ocurre “[cuando] existan
otros recursos o medios de defensa judiciales, salvo que aquélla se utilice
como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable. La
existencia de dichos medios será apreciada en concreto, en cuanto a su
eficacia, atendiendo las circunstancias en que se encuentre el solicitante.”
(Subrayas fuera del texto original) En este sentido, el juez constitucional
deberá analizar las circunstancias específicas del caso objeto de análisis para
determinar si los medios o recursos de defensa judicial existentes son idóneos
para solucionar la situación del accionante.
13. No obstante lo anterior, y de acuerdo con
lo dispuesto en el artículo 6 ibídem, en los casos
en que aun así existan medios principales de defensa judicial, la
jurisprudencia de esta Corporación reconoce dos excepciones a la improcedencia
del recurso de amparo por subsidiariedad. Estas salvedades tienen sus respectivas
implicaciones respecto de la manera en la que ha de concederse el amparo
constitucional, en caso de encontrarlo viable:
“i) Si bien, en abstracto, existe otro medio de defensa judicial y
el accionante cuenta con él para la defensa de sus derechos, desde la
perspectiva de la relación entre el mecanismo y el fin constitucional
perseguido por el actor, aquel no tiene la virtualidad de conjurar un perjuicio
irremediable. De tal forma, la acción de tutela procede como mecanismo transitorio,
mientras el interesado acude a la vía ordinaria para discernir el caso o esta
resuelve definitivamente el asunto y, momentáneamente resguarda sus intereses.
ii) Si bien existe otro medio de defensa judicial, éste no es
eficaz para proteger los derechos fundamentales invocados, caso en el cual la
tutela procede de manera definitiva. El análisis sobre la eficacia del
medio ordinario se encuentra determinada por el contraste entre éste y las
condiciones particulares del accionante.”[52] (Subrayas fuera del texto original)
A partir de lo anterior, la Corte ha
sostenido que la acción de tutela procederá, así existan medios ordinarios de defensa
judicial que se encuentren disponibles, cuando (i) los mecanismos ordinarios no
tienen la virtualidad de conjurar el perjuicio irremediable en el caso del
accionante, para lo cual el amparo procederá de manera transitoria y (ii) los
medios de defensa judicial que existen son ineficaces, es decir, que no tienen
la capacidad de proteger de forma efectiva e integral los derechos de la persona[53], para lo cual procederá el amparo de
manera definitiva[54].
Reiteración
del análisis principio de subsidiariedad de la acción de tutela para obtener el
reconocimiento y pago de acreencias pensionales
14. Es importante
tener en cuenta que esta Corporación ha establecido una interpretación pacífica
y reiterada con respecto al principio de subsidiariedad cuando se trata de
acciones de tutela que buscan el reconocimiento y pago de acreencias
pensionales. En este sentido, la Corte ha señalado que, con fundamento en el
principio de subsidiariedad, el recurso de amparo no procede frente a reclamaciones
de tipo laboral o pensional, pues el escenario idóneo para conocer de dichos
asuntos es la jurisdicción ordinaria laboral, mediante el ejercicio del medio
judicial respectivo.[55]
No obstante, como fue
desarrollado anteriormente, esta Corporación ha admitido la procedencia
excepcional de la acción de tutela cuando se trata de la protección de derechos
de contenido prestacional, como son las acreencias pensionales, bien sea como
mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable, o como medio
principal cuando las vías de defensa judicial ordinarias no resultan idóneas ni
eficaces para la protección de los derechos fundamentales trasgredidos[56].
15. Así, la
procedencia del amparo para el reconocimiento de prestaciones pensionales se
sujeta a las siguientes reglas: (i) procede como mecanismo transitorio,
cuando a pesar de la existencia de un medio ordinario de defensa para el
reconocimiento de la prestación, este no impide la ocurrencia de un perjuicio
irremediable, conforme a la especial situación del peticionario[57];
(ii) procede la tutela como mecanismo definitivo cuando el medio
ordinario dispuesto para resolver las controversias no es idóneo y eficaz,
conforme a las especiales circunstancias del caso que se estudia. [58]
Además, (iii) cuando la acción de tutela es promovida por personas que
requieren especial protección constitucional, como los niños y niñas, mujeres
cabeza de familia, personas en condición de discapacidad, personas de la
tercera edad, entre otros, el examen de procedibilidad de la acción de tutela
es menos estricto, a través de criterios de análisis más amplios, pero no menos
rigurosos. [59]
16. No
obstante lo anterior, la Corte ha considerado que la condición de
vulnerabilidad o la calidad de sujeto de especial protección constitucional del
interesado no son suficientes para que, sólo por esa circunstancia, la tutela
sea procedente en materia pensional. [60] Por ello, la Corte
ha establecido reglas jurisprudenciales para estudiar las pretensiones que
implican otorgar una pensión por vía de la tutela, que consisten en:
“a. Que se trate de sujetos de especial protección
constitucional.
b. Que la falta de pago de la prestación o su
disminución, genere un alto grado de afectación de los derechos fundamentales,
en particular del derecho al mínimo vital.
c. Que el accionante haya desplegado cierta
actividad administrativa y judicial con el objetivo de que le sea reconocida la
prestación reclamada.
d. Que se acredite siquiera sumariamente, las
razones por las cuales el medio judicial ordinario es ineficaz para lograr la
protección inmediata de los derechos fundamentales presuntamente afectados.”[61]
17. A partir de las
anteriores reglas jurisprudenciales, esta Sala procederá a realizar la
valoración de las circunstancias particulares del presente caso, a efectos de
verificar el cumplimiento de los requisitos para la procedencia de la acción
constitucional de cara al principio de subsidiariedad.
i) En primera medida, debe destacarse
que, en el caso objeto de revisión, se pretende la protección de los derechos
fundamentales de un sujeto de especial protección constitucional. En
efecto, con fundamento en los hechos relatados en el acápite de antecedentes, se
tiene que el accionante es un adulto mayor que,
si bien no ha sobrepasado la expectativa de vida establecida por el DANE para
ser calificado como una persona de la tercera edad, es una persona que padece
de dolencias de salud (hiperplasia de la
próstata, diabetes mellitus 2 y lumbago con ciática) [62],
lo cual lo ubica en una situación de vulnerabilidad que debe ser reconocida por
el juez constitucional.
ii) En segundo lugar, debe
advertirse que, en efecto, la ausencia del reconocimiento de la pensión de
vejez en aplicación de la garantía de pensión mínima implica la afectación de los
derechos fundamentales del accionante y, en este caso en particular, del
derecho al mínimo vital. Lo anterior por cuanto, dada la negativa de Porvenir
al reconocimiento y pago de la pensión de vejez, actualmente el accionante no
percibe ningún ingreso para procurar su sostenimiento, razón por la cual tuvo
que acudir a su hermano para que lo recibiera en su hogar, y a sus amigos y
familiares para que le hicieran préstamos para asegurar su subsistencia y la de
su esposa[63].
iii) Así mismo, encuentra la Sala
que, a partir de los elementos de prueba, se evidencia que el accionante, a
través de su apoderada, ha llevado a cabo todas las actividades administrativas
ante la administradora de pensiones a la que se encuentra afiliado, con el
propósito de ver reconocido en su favor la pensión de vejez a través de la
aplicación de la garantía de pensión mínima. De hecho, a partir de las pruebas documentales
aportadas en el proceso, la Sala encuentra que desde el año 2012, el actor ha
presentado diferentes y sucesivas solicitudes a Porvenir con el fin de lograr
el reconocimiento y pago de la pensión de vejez a través de la garantía de
pensión mínima.
A su vez, interpuso demanda
ordinaria laboral en contra de Porvenir, para que se le ordenara el
reconocimiento y pago de la garantía de pensión mínima en favor del actor. A la
fecha del registro de la presente sentencia, el accionante no ha tenido
solución respecto de su proceso judicial, pues el mismo se encuentra en curso
del trámite de apelación. Esto demuestra que el actor no sólo ha gestionado el
reconocimiento de su pensión ante la administradora de pensiones
correspondiente, sino que ha desplegado las acciones ordinarias pertinentes
para obtener la acreencia pensional solicitada, sin obtener respuestas eficaces.
iv) Por último, se advierte que
en el caso concreto, la acción de tutela resulta ser el mecanismo más eficaz
para lograr la protección de las garantías constitucionales del peticionario.
Lo anterior, teniendo en cuenta que, si bien existen los mecanismos judiciales
y administrativos ordinarios para solicitar el reconocimiento y pago de la
pensión de vejez, los cuales, de hecho, se encuentran en trámite; lo cierto es
que éstos no resultan lo suficientemente idóneos y expeditos para dar una
solución pronta que garantice la protección de los derechos al mínimo vital y
la seguridad social del accionante.
En este orden de ideas, y
teniendo en cuenta los antecedentes fijados en esta providencia, es evidente
que tanto el trámite administrativo adelantado ante Porvenir, como el proceso
judicial adelantado ante la justicia ordinaria laboral, no han demostrado ser
mecanismos idóneos para la protección urgente e inmediata de los derechos
fundamentales del accionante en este caso particular. Lo anterior por cuanto ha
tardado más de seis años, en el proceso administrativo, y cuatro años, en el
proceso judicial, para decidir sobre la situación pensional del actor.
En suma, se acredita que el
accionante cumple con las reglas jurisprudenciales enunciadas anteriormente
para entender cumplido el requisito de subsidiariedad, pues los medios de
defensa judiciales y administrativos a disposición del actor para determinar su
derecho a la pensión de vejez no se demuestran idóneos ni eficaces frente a sus
circunstancias específicas, por lo que la acción de tutela es procedente.
18. En razón a que
el primer problema jurídico se resuelve afirmativamente, en tanto que quedó
demostrado que la acción de tutela superó los requisitos de procedencia general
en este caso, la Sala entra a resolver el problema jurídico de fondo planteado
previamente.
Análisis de la carencia actual de objeto
por hecho superado[64]
19. Como ampliación
y aclaración de los antecedentes descritos al inicio de esta providencia, la
Sala recibió información documental adicional por parte de Porvenir, en
respuesta al auto proferido por la Magistrada Sustanciadora el 20 de noviembre
de 2018[65].
En dicha comunicación, la entidad manifestó que dio respuesta de fondo a la
petición del accionante y que, por ende, se configura hecho superado en el caso
de la referencia. Por lo anterior, la Sala considera necesario pronunciarse
sobre este aspecto.
20. La acción de
tutela tiene como finalidad lograr la protección de los derechos fundamentales
que están siendo amenazados o vulnerados por entes públicos o privados. No
obstante, el juez constitucional ha reconocido que mientras se da trámite al
amparo pueden surgir algunas circunstancias que lleven al juzgador a
concluir que la amenaza o vulneración que motivó la presentación de la acción
de tutela ha desaparecido.[66]
En este supuesto, cualquier orden que el
juez de tutela pueda dar respecto del caso se vuelve inocua y no surtirá ningún
efecto debido a que no existe ninguna amenaza o perjuicio a evitar, situación
que desvirtúa el objeto esencial para el que la acción de tutela fue creada[67].
Por ello, en esos casos, “el amparo constitucional pierde toda razón de ser
como mecanismo apropiado y expedito de protección judicial, pues la decisión
que pudiese adoptar el juez respecto del caso específico resultaría a todas
luces inocua, y por lo tanto, contraria al objetivo constitucionalmente
previsto para esta acción”[68].
Este fenómeno ha sido denominado carencia actual de objeto, y se puede
originar por diferentes motivos, a saber: (i) el hecho superado; (ii) el daño
consumado y (iii) cualquier otra circunstancia que permita concluir que la
orden del juez de tutela sobre la solicitud de amparo sería inútil[69].
21. En relación con
el caso concreto, en el trámite de revisión de la tutela de la referencia, el
Despacho de la Magistrada Sustanciadora recibió un correo electrónico por parte
de una funcionaria de la Dirección Jurídica de Procesos de Porvenir[70],
en el cual informaba que la entidad pensional había recibido la información
proveniente de España y había determinado que el accionante cumplía con los
requisitos establecidos en la normativa para obtener la pensión de vejez en
aplicación de la garantía de pensión mínima. Particularmente, señaló lo
siguiente:
“(…)
dando alcance a la comunicación enviada en días pasados nos permitimos aportar
al presente correo misivas enviadas al señor Juan Agustín Prieto y Ministerio
del Trabajo, en la cual se informa sobre el cumplimiento de semanas para
acceder a Garantía de Pensión Mínima, en razón al formulario enviado por España
y la necesidad de aportar declaración juramentada por parte del demandante,
como quiera que este es un requisito exigido por el Ministerio de Hacienda y
Crédto (sic) Público, para el estudio correspondiente que permita determinar si
cumple o no con los requisitos exigidos para acceder a la Garantía de Pensión
Mínima. Lo anterior, como quiera que dicho reconocimiento se encuentra
exclusivamente bajo la responsabilidad de dicha entidad, circunscribiendose
(sic) la labor de Porvenir en una intermediación entre los extremos
involucrados.
En
ese orden de ideas, solicitamos amablemente se proceda a archivar el presente
caso como quiera que las pretensiones formuladas dentro del escrito de tutela
se acogieron en sentido favorable a los intereses del actor, y actualmente
estamos a la espera de que el accionante remita la documental correspondiente,
para posterior a ello remitir la solicitud ante el Ministerio de Hacienda para
la verificación del caso, configurándose con ello, una carencia actual del
objeto por hecho superado.” (Subrayas fuera del texto
original)
A su vez, adjuntó el formulario ES/CO-02
proveniente del INSS en Madrid, así como las comunicaciones[71]
dirigidas tanto al accionante como al Ministerio informando el cumplimiento de
las semanas de cotización para acceder a la garantía de pensión mínima.
No obstante que Porvenir le solicitó a
la Corte declarar el hecho superado y negar la tutela, la Sala pudo constatar
que durante el trámite constitucional, el actor recibió respuesta de parte de
la entidad accionada, en el sentido de informarle que su proceso de solicitud
de pensión queda suspendido, hasta tanto no aporte ante Porvenir una
declaración juramentada sobre sus ingresos[72].
Lo anterior muestra que, aunque la
entidad accionada reconoce que el accionante cumple con el requisito de semanas
para obtener la garantía de pensión mínima, lo cierto es que éste aún no
percibe la prestación pensional a la cual tiene derecho. Por demás, la
administradora de pensiones pone de presente que la prestación no será
reconocida hasta tanto se surta el trámite correspondiente a...
Fuente auxiliar/interpretativa. No constituye asesoría jurídica profesional.